Rechtsprechung / OLG Köln / 1996
OLG Köln Urteil vom 13.02.1996 – 3 U 98/95
ECLI:DE:OLGK:1996:0213.3U98.95.00
Handels- und GesellschaftsrechtNordrhein-WestfalenFachanwälte für Handels- und Gesellschaftsrecht findenVolltext
Tenor§
T a t b e s t a n d
Der Kläger ist Konkursverwalter in dem am 16.6.1994 eröffne-
ten Konkursverfahren über das Vermögen der R. Haushaltswaren
Die Beklagten sind beziehungsweise waren Gesellschafter der
Gemeinschuldnerin. Der Kläger nimmt sie auf Zahlung von
Stammeinlagen in Höhe von 337.500 DM und 187.500 DM in An-
Unter dem 3.6.1987 beschloß die Beklagte zu 2) als damalige
Alleingesellschafterin eine Ausschüttung des Bilanzgewinns
für das Jahr 1986 in Höhe von brutto 450.000 DM, was nach Ab-
zug der Kapitalertragssteuer einer Nettodividende von 337.500
DM entsprach, sowie am 8.7.1987 eine Erhöhung des Stammkapi-
tals von seinerzeit 300.000 DM um 400.000 DM auf 700.000 DM.
In der notariellen Urkunde vom 8.7.1987, die zugleich die Re-
gisteranmeldung enthält, heißt es unter I., 2., daß die zu
übernehmende Stammeinlage in bar in voller Höhe zu leisten
sei, und weiter: "Die Leistung der Einlage erfolgt durch ent-
sprechende Umbuchung im Wege des Schütt-aus-hol-zurück-Ver-
fahrens sofort".
In drittletzten Absatz unter I. ist folgende Erklärung der
Beklagten zu 2) beurkundet: "Ich werde, soweit vom Register-
gericht verlangt, die Bilanz samt Steuerberaterattest dem
Amtsgericht - Handelsregister - vorlegen und eine Erklärung
über die Gewinnentwicklung im Jahre 1987 abgeben, um ergän-
zende Nachweise für die Volleinzahlung zu schaffen".
Die notarielle Urkunde enthält unter Abschnitt II. die Anmel-
dung zum Handelsregister, in der versichert wird, daß die Be-
träge auf das Stammkapital eingezahlt sind.
Auf die Anmeldung teilte das Registergericht mit Verfügung
vom 1.8.1987 mit, da es sich "de facto" um eine Kapitalerhö-
hung aus Gesellschaftsmitteln handele, sei die Vorlage einer
testierten Bilanz sowie der Beschluß über die Gewinnausschüt-
tung erforderlich.
Nach Einreichung einer Bilanz, einer Gewinn- und Verlustrech-
nung sowie einer Kopie des Einheitswertbescheids trug das Re-
gistergericht die Kapitalerhöhung am 21.9.1987 in das Han-
delsregister ein. Die Bekanntmachung entsprach der Eintragung
und enthielt keine Hinweise auf eine Erhöhung durch Sachein-
lagen beziehungsweise Gesellschaftsmitteln.
Die Ausschüttung des Bilanzgewinns gemäß dem Beschluß vom
3.6.1987 erfolgte in Höhe der Nettodividende über 337.500 DM
durch Auszahlung am 27.10.1987. Diesen Betrag zahlte die Be-
klagte am 28.10.1987 an die Gesellschaft zurück. Sie behaup-
tet, darüber hinaus im Dezember 1987 insgesamt weitere 62.500
DM gezahlt zu haben.
Mit Beschluß vom 9.9.1988 nahm die Beklagte mit gleichlauten-
der Formulierung wie in dem Kapitalerhöhungsbeschluß vom
8.7.1987 eine Kapitalerhöhung um 300.000 DM auf 1.000.000 DM
Auf die Antragstellung vom 13.9.1988, der mit Schreiben vom
16.9.1988 eine testierte Bilanz zum 31.12.1987 nachgereicht
wurde, trug das Registergericht in Person desselben Richters,
der bereits die Eintragung vom 21.9.1987 vorgenommen hatte,
unter dem 18.10.1988 die Kapitalerhöhung in das Handelsregi-
ster ein. Auch diesmal enthielt die Veröffentlichung keinen
Hinweis auf Sacheinlagen.
Auf die neue Stammeinlage zahlte die Beklagte am 28.11.1988
220.000 DM und am 30.11.1988 insgesamt 80.000 DM.
Zuvor hatte sie am 27.10.1988 für das Geschäftsjahr 1987 eine
Gewinnausschüttung in Höhe von 250.000 DM beschlossen
und sich die Nettodividende über 187.500 DM am 18.11.1988
auszahlen lassen.
Der Kläger fordert von beiden Beklagten - der Beklagte zu 1)
übernahm in Jahre 1989 die Stammeinlagen in Höhe von
1.000.000 DM von der Beklagten zu 2) - in Höhe der im zeitli-
chen Zusammenhang mit beiden Kapitalerhöhungen erfolgten Ge-
winnausschüttungen über 337.500 DM und 187.500 DM Nachzahlung
auf das Stammkapital.
Der Kläger hat beantragt,
die Beklagten als Gesamtschuldner zu verurtei-
len, an ihn 525.000 DM nebst 4% Zinsen seit dem
1.9.1990 bis 30.6.1994 und 5% Zinsen seit dem
1.7.1994 zu zahlen.
Die Beklagten haben beantragt,
die Klage abzuweisen.
Die Beklagten haben sich darauf berufen, die von dem beurkun-
denden Notar in Abstimmung mit ihrem Steuerberater gewählten
und vom Registergericht nicht beanstandeten Formulierungen in
den Gesellschafterbeschlüsssen seien in gutem Glauben ohne
Verschleierungsabsicht verwandt worden.
Das Landgericht hat mit Urteil vom 11.5.1995 der Klage
stattgegeben und sich zur Begründung auf die Rechtsprechung
des Bundesgerichtshofs über die Unzulässigkeit verschleierter
Sacheinlagen bezogen.
Gegen dieses ihnen am 16.5.1995 zugestellte Urteil haben die
Beklagten mit beim nunmehr erkennenden Gericht am 14.6. 1995
eingegangenen Schriftsatz Antrag auf Prozeßkostenhilfe für
eine Berufung gestellt und auf die am 1.8.1995 erfolgte Be-
willigung unter dem 3.8.1995 Berufung eingelegt.
Dem gleichzeitig gestellten Antrag auf Wiedereinsetzung in
den vorigen Stand wegen Versäumung der Berufungsfrist hat der
Senat mit Beschluß vom 30.8.1995 entsprochen. Die Berufung
ist am 16.10.1995 begründet worden.
Die Parteien wiederholen und vertiefen im Berufungsverfahren
ihren erstinstanzlichen Vortrag.
Die Beklagte zu 2) vertritt den Standpunkt, daß sie als im
Jahre 1989 ausgeschiedene Gesellschafterin allenfalls in Höhe
von 1/4 hafte, da die geänderte Bestimmung des Gesellschafter-
vertrags nur ein Viertel der Stammeinlage als sofort fällig
ausweise.
Die Beklagten beantragen,
das angefochtene Urteil abzuändern und die Klage
abzuweisen.
Der Kläger beantragt,
die Berufungen zurückzuweisen.
Die Handelsregisterakten HRB ..... AG W. sind zu Infor-
mationszwecken beigezogen und teilweise photokopiert als
Bl.146 bis 191 Akteninhalt geworden.
E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e
Die Berufungen sind zulässig und haben in der Sache Erfolg.
Die Klage ist unbegründet. Die Beklagten schulden keine Ein-
lagezahlungen mehr, weil bei den Kapitalerhöhungen der Jahre
1987 und 1988 ohne Verschleierung der Vorgänge die wesentli-
chen Erfordernisse einer Kapitalerhöhung durch Sacheinlage
eingehalten worden sind und die geschuldeten Beträge tatsäch-
lich eingezahlt wurden.
Die Beklagte zu 2) hat die Kapitalaufbringung mittels Sach-
einlage nicht verschleiert.
Sie hat in den Erhöhungsbeschlüssen jeweils korrekt angege-
ben, daß sie das Ausschüttungs-Rückhol-Verfahren anwenden
wollte, das im tatsächlichen eine Barauszahlung des Gewinns
und eine Bareinzahlung auf die Stammeinlage beinhaltete.
Diese Vorgehensweise entsprach den Anforderungen der Finanz-
verwaltung, um die angestrebte Versteuerung als ausgeschütte-
ten Gesellschaftsgewinn und als Einkommen der Gesellschafte-
rin unter Berücksichtigung des Anrechungsverfahrens nach § 36
Abs.2 Nr.3 EStG zu erreichen.
Daß die Rechtsprechung diese Bareinzahlungen auf die Stamm-
einlagen als Sacheinlage gewertet wissen will, und - im Un-
terschied zu den Finanzverwaltungen - die Einhaltung der for-
malen Sacheinlagenbestimmungen fordert, ändert nichts daran,
daß die Beklagte zu 2) als Anmelderin dem Handelsregister die
Vorgehensweise korrekt mitgeteilt hat und es nicht darum
ging, eine eigentliche Sacheinlage als Bareinzahlung zu tar-
Sie hat bei der ersten Erhöhung sogar in der eingereichten
Vertragsurkunde ausdrücklich erklärt, auf Wunsch des Regi-
stergerichts eine Bilanz zum Beleg der Werthaltigkeit der
Leistungen vorzulegen, und damit den Vorgang noch zusätzlich
verdeutlicht.
Die aufgezeigten Besonderheiten führen dazu, daß die in der
von dem Kläger zur Begründung seines Rechtsstandpunkts zi-
tierten maßgeblichen Entscheidung des Bundesgerichtshofs (II
ZR 104/90 BGH - 26 U 3650/89 OLG München - 30 O 23720 LG Mün-
chen I, veröffentl.in BGHZ 113,335) zum Ausdruck gebrachten
tragenden Gesichtspunkte keine Anwendung finden.
In dem von dem Bundesgerichtshof entschiedenen Fall haben die
Gesellschafter in dem Kapitalerhöhungsbeschluß ausschließlich
eine Barkapitalerhöhung beschrieben und das Registergericht
getäuscht, das überhaupt nicht erkennen konnte, daß die durch
Bankbeleg nachgewiesenen Gesellschafterzahlungen am selben
Tag durch Schnellüberweisung auf die Gesellschafterkonten zu-
rücküberwiesen worden waren und damit ein Ausschüttungs-Rück-
hol-Verfahren praktiziert werden sollte im Weg der Verrech-
nung mit Gewinnausschüttungs- beziehungsweise Darlehensforde-
rungen der Gesellschafter.
Darüber hinaus ist die Transaktion insbesondere deshalb be-
sonders anrüchig gewesen, weil die Einzahlungen der Gesell-
schafter aus Darlehen stammten, die die GmbH ihnen gewährt
hatte im Vorgriff auf Gewinnausschüttungsansprüche, über die
aber noch nicht abschließend befunden worden war und die an-
gesichts der Liquiditätsprobleme der 1 1/2 Jahre später in Kon-
kurs geratenen GmbH, deren Gesellschaftskonto zum damaligen
Zeitpunkt mit über 4 Mio DM im Soll stand, mehr als zweifel-
haft gewesen sein müssen.
Im vorliegenden Fall sind darüber hinaus die wesentlichen Er-
fordernisse einer Kapitalerhöhung durch Sacheinlagen beachtet
worden.
Wie dargestellt hat die Beklagte zu 2) offen dem Registerge-
richt als maßgeblicher Instanz für die Überprüfung der Ord-
nungsgemäßheit der Kapitalerhöhung alle Fakten an die Hand
gegeben, um entscheiden zu können, ob und gegebenenfalls in
welcher Weise eine Eintragung und damit ein Wirksamwerden der
Kapitalerhöhung gemäß § 53 Abs.3 GmbHG erfolgen konnte.
Entsprechend hat das Registergericht bei der ersten Kapital-
erhöhung auch reagiert und eine Kapitalerhöhung durch Sach-
einlage erkannt, auch wenn diese fälschlich in der Form einer
Erhöhung aus Gesellschaftsmitteln angenommen wurde, was aber
in bezug auf die Kapitalerhöhung nur einen graduellen Unter-
schied ausmacht.
Das Registergericht hat dann die Unterlagen gefordert, die es
zum Nachweis der Werthaltigkeit für erforderlich hielt und
nach Prüfung die Eintragung vorgenommen. Dabei hat es das üb-
liche Verfahren eingehalten.
Die besonderen Erfordernisse einer Kapitalerhöhung mit Sach-
einlagen gemäß § 56 Abs.1 GmbHG sind in den Kapitalerhö-
hungsbeschlüssen berücksichtigt worden.
§ 56 a GmbHG i.V.m. § 7 Abs.3 GmbHG und dementsprechend § 57 Abs.1 und 2 sind zwar nicht eingehalten worden, denn entgegen der Versicherung der Beklagten zu 2) bei der Anmeldung, die Barzahlungen stünden ihr bereits uneingeschränkt zur Verfügung, ist die Einzahlung in beiden Fällen erst später erfolgte. Dies ist für die gegenwärtig aktuelle Frage, ob die Stammeinlagen überhaupt eingezahlt worden sind, aber ohne Relevanz, weil es hierfür nicht auf den Zeitpunkt ankommt.
Auch führte dieser Umstand nicht zu einer Unwirksamkeit der
dann auch eingetragenen Kapitalerhöhung, sondern nur dazu,
daß die Beklagte zu 2) die Einlage bis zur schließlich er-
folgten Zahlung schuldete.
Die gemäß § 57 Abs.3 GmbHG der Registeranmeldung beizufügenden Anlagen sind überreicht worden mit Ausnahme der "Ver-träge, die den Festsetzungen nach § 56 GmbHG zugrunde liegen oder zu ihrer Ausführung geschlossen worden sind" (§ 57 Abs.3 Nr.3 GmbHG). Soweit sich die Vereinbarungen insoweit nicht bereits aus dem jeweiligen Kapitalerhöhungsbeschluß ergab, konnten die jeweiligen Beschlüsse über die Gewinnaus-schüttung allerdings schwerlich herangezogen werden, denn es ist nicht ersichtlich, daß diese Beschlüsse überhaupt schriftlich fixiert worden sind.
§ 57 Abs.3 Nr.3 GmbHG schafft keine neue Formpflicht, so daß
formlos abgeschlossenen Verträge von der Bestimmung nicht er-
faßt werden (vgl. Lutter-Hommelhoff § 57 Rdn 6.).
Dem hat auch das Registergericht Rechnung getragen.
Bei der ersten Kapitalerhöhung hatte es zunächst einen ent-
sprechenden Beschluß mit Verfügung vom 1.8.1987 angefordert
und sich dann richtigerweise mit der Genehmigung des Jahres-
abschlußberichts vom 3.6.1987 (Bl.149/158) begnügt, der sich
auch über die Gewinnausschüttung verhält.
Im übrigen obliegt es allein dem Registergericht im Rahmen
entscheiden, was bei der Anmeldung noch zu fordern ist.
Indem der Handelsregisterrichter bei der ersten Kapitalerhö-
hung zusätzlich noch eine testierte Bilanz angefordert und
erhalten hat (Bl. 147/16), entsprach das der gängigen Praxis
der Registergerichte in derartigen Fällen des Nachweises von
Gewinnen oder in Rücklagen überstellten Gewinnen im Rahmen
der Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln.
Das Registergericht unternimmt -wie dem Senat bekannt ist- in
diesen wie in anderen Fällen der Sachgründung oder der Kapi-
talerhöhung mittels Sacheinlagen, sofern sich keine besonde-
ren Mißtrauensmerkmale aufdrängen, keine weitergehende, über
eine Schlüssigkeitsprüfung hinausgehende Überprüfung der
Werthaltigkeit der Sacheinlage, sondern begnügt sich regelmä-
ßig mit dem Testat des von dem Anmelder eingeschalteten Steu-
erberaters oder Wirtschaftsprüfers.
Auch das Fehlen eines Sachgründungsberichts und die unter-
bliebene Anforderung durch das Registergericht sind nicht zu
beanstanden.
Zwar wird die Auffassung vertreten (etwa Priester DNotZ 1980,
515,526), auch bei Kapitalerhöhungen durch Sacheinlagen sei
ein Sachgründungsbericht, wie er bei der Sachgründung der Ge-
gesehen ist, erforderlich und das Registergericht müsse ihn
deshalb anfordern.
Dieser Auffassung ist aber nicht zu folgen, denn sie steht im
Widerspruch zu den gesetzlichen Bestimmungen. § 57 Absatz 3
GmbH, der ansonsten vielfach Verweise auf andere Bestimmungen
enthält, trifft in bezug auf die §§ 5 Abs.4 Satz 2, 8 Abs. 1
Nr.4 GmbHG keine solche.
Zwar dürfte es dem Registergericht im Rahmen des ihm nach
Einzelfall einen für erforderlich gehaltenen entsprechenden
Bericht anzufordern (so OLG Stuttgart GmbHRdsch 1982,112).
Eine Verpflichtung hierzu besteht jedoch nicht.
Daß ein solcher zusätzlicher Bericht im vorliegenden Fall -
über die Bilanz hinaus - hätte von Bedeutung sein können, ist
ohnehin nicht ersichtlich.
Wurden somit die für eine Kapitalerhöhung durch Sacheinlagen
erforderlichen Kriterien bei der Beschlußfassung und Anmel-
dung eingehalten, ergaben sich auch bei der Eintragung keine
relevanten Besonderheiten, schon gar keine, die die Wirksam-
keit des Vorgangs beeinträchtigen könnten.
Zu letzerem sei am Rande angemerkt, daß die Wirksamkeit der
Kapitalerhöhung von dem Kläger auch nicht in Abrede gestellt
wird und eine angenommenen Nichtigkeit des Beschlusses drei
Jahre nach der Eintragung analog § 242 Abs.1 und 2 AktG ohne-
hin als geheilt angesehen werden müßte.
Ob der Registerrichter seinen Irrtum, es handele sich um eine
Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln noch vor der Eintra-
gung erkannt hat, ist ungewiß. Er hat jedenfalls nicht die
dann durch § 7 Abs. 4 KapErhG vorgeschriebene Eintragung, daß
die Kapitalerhöhung aus Gesellschaftsmitteln erfolgt ist,
vorgenommen.
Bei der Kapitalerhöhung mit Sacheinlagen sind für die Eintra-
gung keine entsprechenden Hinweise vorgeschrieben, so daß der
Registereintrag korrekt erfolgt ist.
Den in der Veröffentlichung erforderlichen Hinweis (§ 57 b
Satz 1 GmbHG) hat der Regsisterrichter zwar nicht veranlaßt,
was aber schwerlich der Beklagte zu 2) angelastet werden
Daß die von der Beklagten zu 2) geschuldeten Zahlungen in bar
in voller Höhe erbracht worden sind, ist unstreitig.
Zu einer Nachzahlung mit der Begründung, die Einlagen seien
nicht erbracht, kann man beide Beklagte deshalb nur dann her-
anziehen, wenn der zur Ausschüttung gelangte und der Beklagte
zu 2) zustehende Gewinn nicht vorhanden war. Ausweislich der
bei den Anmeldungen vorgelegten Bilanzen war er das aber.
Auch ist nicht ersichtlich, daß die Gemeinschuldnerin sich
das ausgezahlte Geld vorher durch Kreditaufnahme hat beschaf-
fen müssen, weil sie es als Gewinn eben nicht besaß.
Wenn der Kläger sich darauf beschränkt, die Richtigkeit der
Bilanz, insbesondere der Wertansätze zu bestreiten, ist dies
prozessual unzureichend. Er hätte, worauf in der Verhandlung
auch hingewiesen worden ist, schon sagen müssen, in welchen
Positionen die Bilanzen denn falsch sein sollen. Das gilt um
so mehr, als der Kläger immerhin der Konkursverwalter ist und
deshalb Einblick in alle wirtschaftlichen Belange und Unter-
lagen der Gemeinschuldnerin hat.
Hinsichtlich der zweiten Kapitalerhöhung ergeben sich Beson-
derheiten, wie sie im Tatbestand dargestellt sind, und die
das gewählte Verfahren weniger deutlich erscheinen lassen.
Das wirkt sich aber nicht aus, denn für das Registergericht
mußte die Sache hinreichend klar sein, zumal zur Anmeldung
wiederum eine Bilanz nachgereicht wurde, was bei einer Kapi-
talerhöhung mittels Barmitteln nicht veranlaßt gewesen wäre.
Im übrigen hat auch die zweite Kapitalerhöhung derselbe Regi-
sterrichter bearbeitet.
Anzumerken bleibt hinsichtlich der zweiten Kaptalerhöhung al-
lenfalls, daß sie aus einem weiteren Grund von der Entschei-
dung des Bundesgerichtshofs BGHZ 113, 335 abweicht. Der Bun-
desgerichtshof hat eine verdeckte Sacheinlage nur ("jeden-
falls") für den Fall festgehalten, in dem "die betreffende
Forderung zeitlich vor der Einlagepflicht entstanden ist."
Die Gewinnausschüttung für das Jahr 1987 wurde aber erst nach
der Eintragung der Kapitalerhöhung beschlossen und durchge-
Nach alledem war der Klage der Erfolg zu versagen und
der Berufung mit der Kostenfolge aus §§ 91 Abs.1, 238 Abs.4
ZPO stattzugeben.
Die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit beruht
Streitwert der Berufung und Beschwer für den Kläger:
525.000 DM