BGH Entscheidung vom 11.05.1962 – 4 StR 102/62

4 StR 102/62 2149 032

Im Namen des Volkes In der Strafsache

gegen

den Lackierer Lothar B «EEE aus EB, dort ge-

boren am «a 1940, zur Zeit in Untersuchungshaft, wegen schweren Diebstahls i.R. U.

hat der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs in der Sitzung vom 11. Mai 1962, an der teilgenommen haben:

Senatspräsident Dr.Rotberg als Vorsitzender, Bundesrichter Martin Bundesrichter Professor Dr.Lang-Hinrichsen Bundesrichter Dr.Flitner Bundesrichter Fischer als beisitzende Richter, Oberstaatsanwalt Dr. in der Verhandlung, Oberstaatsanwalt Dr.Dr bei der Verkündung als Vertreter der Bundesanwaltschaft, Justizangestellter als Urk

er der Geschäftsstelle,

für Recht erkannt:

Auf die kevision des Angeklagten Baltes wird das Urteil des Landgerichts in Essen vom 28.duni 1961, soweit es ihn betrifft, in den Fällen Nr.7 und 12 im Schuldspruch, im übrigen im Strafausspruch mit den jeweils zugehörigen Feststellungen aufgehoben,

In diesem Umfang wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an das Landgericht zurückverwiesen,

Die weitergehende Revision wird verworfen.

Von Rechts wegen

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Der Angeklagte Baltes ist unter Freisprechung im übrigen wegen schweren Diebstahls im Rückfall in fünf Fällen, wegen einfachen Diebstahls im Rückfall in 17 Fällen, sowie wegen Vergehens nach § 25 Abs.l Nr. 2 StVG in vier Fällen zu einer Gesamtstrafe von vier Jahren Gefängnis verurteilt worden. Das Landgericht hat ihm ferner die Erlaubnis zum Führen von Kraftfahrzeugen unter Anordnung einer Sperrfrist von fünf Jahren entzogen und seinen Führerschein eingezogen.

Die Revision des Angeklagten beanstandet das Verfahren unä rügt die Verletzung sachlichen Rechts. Sie ist im Schuläspruch in den Fällen Nr. 7 und 12, im übrigen nur im Strafausspruch begründet.

I. Die Verfahrensrüge

Der zur Zeit der Tatbegenung noch nicht 21 Jahre alte Beschwerdeführer beanstandet unter Hinweis auf 88 107, 109 Abs. 1, 38, 50 Abs. 2 unä 3 JGG, daß, wie aus der Niederschrift über die Hauptverhandlung zu entnehmen ist, das Landgericht den Vertreter der Jugendgerichtshilfe über ihn nicht gehört hat. Er behauptet, Gaß er andernfalls nicht als Erwachsener bestraft worden wäre,

Die Rüge ist begründet (Verletzung der §§ 107, 38 Abs. 5 Satz 1 JGG).

PPRERCHERPEUEIFTEUFER

Die Heranziehung der Jugendgerichtshilfe ist auch für ein vor dem Landgericht (Jugendkammer) gegen einen Heranwachsenden schwebendes Verfahren zwingend angeordnet (§ 38, § 50 Abs. 3, §§ 107, 109 JCG). Nur bei Übertretungen oder vor einem für allgemeine Strafsachen zuständigen Gericht darf die Heranziehung auf Anordnung des Richters unterbleiben, wenn die Staatssicherheit es gebietet (§ 538 Abs. 3 Satz 3, § 104 Abs. 3, § 112 JGG). Ein solcher Fall liegt hier jedoch nicht vor. Ebenso nicht der, daß das Landgericht auf eine Äußerung der Jugendgerichtsnilfe über den Angeklagten nicht hätte rechnen können (vgl. 5 StR 434/58 vom 4. November 1958 - unveröffentlicht -). Denn es bestehen keine Anhaltspunkte dafür, daß die Jugenägerichtshilfle nicht in der Lage gewesen wäre, über Gen in Essen geborenen Angeklagten BB zu berichten, zumal dieser — jedenfalls zur Zeit der Hauptverhandlung - in Essen bei seiner Mutter wohnte (HA Bd. 1 Bl. 82). Damit, daß die Staatsanwaltschaft von der Jugendgerichtshilfe in Essen einen Bericht vergeblich angefordert (HA Bd. III, Bl. 74 ff), der Vorsitzende bei der Ladungsverfügung zur Hauptverhandlung trotz Kenntnis davon aber nichts veranlaßt hat (HA Bd. III, Bl. 101), wäre den Erforäernissen des Jugendgerichtsgesetzes nur dann genügt, wenn sich in der Hauptverhandlung ergeben hätte, die Jugendgerichtshilfe könne über den Angeklagten Bei nichts sagen. Dafür ergibt sich aber nirgends etwas. Sonach ist nicht auszuschließen, daß der Vertreter der Jugendgerichtshilfe in der Erfüllung der ihm durch § 38 Abs. 2 JGG anvertrauten Auigabe bisher unbekannt gebliebene Umstände, insbesondere zur Erforschung der Persönlichkeit, der Entwicklung und der Umwelt des Täters hätte vorbringen

können, die die Entscheidung des Landgerichts beein- £flußt haben würden (vgl. BGHSt 6, 354; BGH 6 StR 89/55 vom 5. Oktober 1955 bei Dallinger MDR 1956,?2).

In einem Verfahren gegen einen Heranwachsenden kann davon, daß die Jugendgerichtshilfe nicht herangezogen worden ist, freilich nur der Strafausspruch, nicht dagegen der Schuldspruch berührt worden sein (vgl. BGH 6 StR 87/55 vom 26. Oktober 1955 bei Dallinger MDR 1956, 146). Denn das, was die Jugenägerichtshilfe vorzubringen hat, vermag sich nur auf das Maß der Verantwortung der vom Gericht als Täter festgestellten Person und auf die Maßnahmen, die wegen der Tat gegen den Täter zu ergreifen sind, zu erstrecken. Sei einem Jugendlichen kann zwar von der Mitwirkung der Jugendgerichtshilfe die nach § 5 JGG zu treffende Entscheidung, ob der Jugendliche überhaupt strafrechtlich verantwortlich ist, beeinflußt werden, Bei der Straftat eines Heranwachsenden findet aber § 3 JGG nach den §§ 105 ff JGG in keinen Falle Anwendung»

Nach alledem nötigt die Verfahrensrüge dazu, das angefochtene Urteil, soweit es den Angeklagten BE] betrifft, im Strafausspruch aufzuheben.

II. Die Sachrüge A. Der Schuldspruch

Der im Hinblick auf die allgemeine Sachrüge vollständig zu überprüfende Schuldspruch gibt zu rechtlichen Bedenken nur in den Fällen 7 und 12 Anlaß. Die Einzelangriife der Revision gegen die Verurteilung des Angeklagten in diesen Fällen sind begründet.

ou

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1. Dem angefochtenen Urteil ist nicht mit ausreichender Sicherheit zu entnehmen, ob der Angeklagte Baltes und seine Mitangeklagten im Falle 7 den Entschluß, aus dem Wagen des Karl-Heinz xD Gegenstände zu entwenden, nicht. erst gefaßt haben, nachdem Baltes und der mitverurteilte Baggerführer Zimmermann den Wagen aufgebrochen hatten, Dann aber würden die aus dem Fahrzeug mitgenommenen Gegenstände (Zelt, Taschenlampe, Sonnenbrille, Wolldecken und Verbandszeugtasche) nicht aus einem umschlossenen Raum gestohlen worden sein, und die Tat würde rechtlich nur einen einfachen Diebstahl darstellen. In der Sachverhaltsschilderung des angefochtenen Urteils heißt es zwar, die Angeklagten hätten Kg’ s Fahrzeug "aufbrechen" oder "ausschlachten" (UA S. 16) wollen. Daraus ergibt sich indessen nicht unzweideutig, ob die Angeklagten von vornherein auch darauf ausgingen, in dem Wagen liegende, ihnen geeignet erscheinende Gegenstände zu entwenden, falls es ihnen nicht gelingen sollte, das Fahrzeug in Betrieb zu nehmen, um es, wie im Falle 8, "auszuschlachten", In einem Falle, in dem der Vorsatz von vornherein nicht nur darauf ausgeht, den Kraftwagen selbst zu entwenden, wäre die Annahme eines schweren Diebstahls rechtlich unbedenklich (vgl. BGH 5 StR 297/56 vom 14. September 1956 bei Dallinger MDR 1957, 35).

2. Auch im Falle 12 ergibt sich aus den Feststellungen des angefochtenen Urteils nicht hinreichend sicher, ob der Angeklagte Be und seine Mitangeklagten sich nicht erst nachträglich entschlossen haben, aus dem aufgebrochenen Volkswagen des Boggu: aus dessen Tank sie Benzin abzapften, die von ihnen entwendeten beiden Likörfläschchen mitzunehmen. Dann

hätte BD in diesem Falle nur wegen einfachen Diebstahls bestraft werden dürfen. Denn die Wegnahme von Benzin durch Öffnung des Tanks unter der Haube stellt rechtlich keinen schweren Diebstahl dar (vgl. BGHSt 13, 81, 82).

3° Zu Unrecht wendet sich die Revision dagegen gegen die rechtliche Annahme des Landgerichts, daß die Diebstähle zum Nachteil des Dieter Kg (Fall 10) und des Kurt Tg (Fall 11) in Tatmehrheit zueinander stünden, Erst nachdem der Angeklagte Zum @& ni seine Nittäter festgestellt hatten, daß sie den BMW-Personenkraftwagen des Tg nicht in Betrieb setzen konnten, weil T> den Verteilerkopf aus dem Fahrzeug ausgebaut hatte, beschlossen sie, aus einem anderen BMW-Personenkraftwagen den Verteilerkopf auszubauen und ihn für Te s Wagen zu verwenden. Nach längerem Umherfahren stießen sie auf den BMW-Wagen des KB unä bauten aus diesem Fahrzeug den Verteilerkopf aus und in Tg s Wagen ein, den sie nunmehr benutzen konnten und benutzten. Dadurch wird aber der TLiebstahl des Verteilerkopfes zu KB s Nachteil mit der Wegnahme von TB =: Wagens zu keiner natürlichen oder rechtlichen Einheit verknüpft. Der einheitliche Plan, der durch mehrere. Hanälungen verwirklicht werden soll, reicht auch bei räumlichem und zeitlichem Zusammenhang der Einzelakte dazu nicht aus (vgl. Schönke/ Schröder, Kom. zum StGB 1961, II 3 vor § 75, auch BGHSt 10, 129, 131).

4. Entsprechendes gilt, soweit die Revision in den Fällen 15, 17 und 18 beanstandet, daß das Land-. gericht Tatmenrheit angenommen hat. Insbesondere ist

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insoweit im angefochtenen Urteil rechtlich zutreffend ausgeführt, die Diebstähle an den Kraftfahrzeugen seien bereits vollendet gewesen, bevor der Angeklagte und seine Mittäter die Nummernschilder der entwendeten Wagen ausgewechselt hätten; die Vergehen nach § 25

Abs. A Nr. 2 StVG stünden daher nicht im Verhältnis

der Tateinheit zu den vorausgegangenen Diebstählen.

5. Vergeblich beanstandet der Beschwerdeführer schließlich, daß das Landgericht keinen Fortsetzungszusammenhang zwischen den durch den Angeklagten Bg9 Be una seinen Mitangeklagten begangenen Diebstählen von Kraftfahrzeugen angenommen hat. Der Gesamtvorsatz beim Fortsetzungszusammenhang muß so beschaffen sein, daß er vor oder spätestens bei Verwirklichung des ersten Teilaktes der vom Täter geplanten Handlungsreihe deren sämtliche Teile in üen wesentlichen Grundzügen ihrer künftigen Gestaltung umfaßt. Er muß den Verlauf der mehreren Akte zwar nicht in allen Einzelheiten, aber mindestens insoweit vorweg begreifen, als das zu verletzende Rechtsgut, ferner Art, Zeit und ungefähre Art der Begehung der Tat in Betracht kommen (so schon BGHSt 1, 313, 315). Tagegen genügt es nicht, wenn die Täter und Mittäter —- wie hier der Angeklagte und seine Mittäter - nur den allgemeinen Entschluß fassen, bei sich bietender Gelegenheit Kraftfahrzeuge zu entwenden, um sie für ihre Fahrten, welchem Zwecke diese auch dienen mochten, zu benutzen. Daran ändert es nichts, daß der Angeklagte Bi und seine Mittäter diese Gelegenheit nicht auf sich zukommen ließen, sondern, wie insbesondere aus den Strafzumessungsgründen des angefochtenen Urteils zu entnehmen ist, sie immer wieder "planmäßig und überlegt" suchten und bestimnmte Wagentypen bevorzugten. Dennoch handelten sie nicht in Ausführung eines von ihnen von vornherein gefaßten stückweise zu verwirklichenden bestimmten Planes.

B. Der Strafausspruch

Der Strafausspruch muß, wie unter I erörtert, infolge der Verfahrensrüge aufgehoben werden. Somit kann es dem Tatrichter überlassen bleiben, das Vorbringen der Revision zu den Strafzumessungserwägungen des angefochtenen Urteils bei seiner neuen Entscheidung zu berücksichtigen, soweit es darauf noch ankommt.

Rotberg Martin Lang-Hinrichsen Flitner Fischer