BGH Urteil vom 17.03.1982 – 2 StR 414/81

BUNDESGERICHTSHOF IM NAMEN DES VOLKES

2 StR 414/81 URTEIL

Pag

in der Strafsache

gegen

Günther Johann S gsikiiiuuuem ‚, ohne festen Wohnsitz, geboren an ee 1936 in ZU, zur Zeit in

Untersuchungshaft,

wegen Diebstahls u.a.

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Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat in der Sitzung vom 17. März 1982, an der teilgenommen haben:

Vorsitzender Richter am Bundesgerichtshof Dr. Mösl, die Richter am Bundesgerichtshof

Dr. Müller Dr. Meyer Theune Niemöller

als beisitzende Richter,

Staatsanwalt Dr. SEE

als Vertreter der Bundesanwaltschaft,

Rechtsanwalt we aus Fe GEHE als Verteidiger des Angeklagten,

Justizangestellte EEE

als Urkundsbeamtin der Geschäftsstelle,

für Recht erkannt:

I. Auf die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des Landgerichts Frankfurt am Main vom 12, September 1980 wird

1. das Verfahren, soweit es den Vorwurf der am 17. Juli 1979 in Stuttgart begangenen Diebstahlstaten (Nr. 12 bis 15 der Urteilsgründe) zum Gegenstand hat, auf Kosten der Staatskasse eingestellt, der auch die insoweit entstandenen notwendigen Auslagen des Angeklagten zur Last fallen;

2. der Schuldspruch dahin geändert und neugefaßt, daß der Angeklagte wegen Diebstahls in sieben Fällen, wahlweise wegen gGewerbsmäßiger Hehlerei in drei Fällen, ferner wegen Diebstahls in fünf Fällen verurteilt wird ;

3. der Ausspruch über die Gesamtfreiheitsstrafe und die Anordnung der Sicherungsverwahrung mit den zugehörigen Feststellungen aufgehoben.

II. Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen; diese hat auch ‚über die verbleibenden Kosten des Rechtsmittels zu befinden.

III. Die weitergehende Revision wird verworfen. Von Rechts wegen

Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Diebstahls in 27 Fällen, wahlweise wegen Hehlerei in sechs Fällen sowie wegen Diebstahls in neun Fällen unter Einbeziehung der Freiheitsstrafe aus einem anderen Urteil zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von fünf Jahren verurteilt, die Sicherungsverwahrung gegen ihn angeordnet und ihn im übrigen freigesprochen.

Mit seiner Revision beanstandet er das Verfahren und rügt die Verletzung sachlichen Rechts.

Das Rechtsmittel führt zu einer Teileinstellung des Verfahrens, die dem Gesamtstrafen- und dem Maßregelausspruch die Grundlage entzieht, hat Jedoch im übrigen keinen Erfolg.

I.

Soweit der Angeklagte wegen der am 17. Juli 1979 in Stuttgart begangenen Diebstahlstaten (Nr. 12 bis 15 der Urteilsgründe, UA S. 18 bis 19) verurteilt worden ist, war das Verfahren einzustellen, da ein von Amts wegen zu beachtendes Verfahrenshindernis besteht (§ 260 Abs. 3 StPO).

Insoweit fehlt es - jedenfalls - an einem wirksamen Eröffnungsbeschluß. Zwar hat die Kammer mit Beschluß vom 27. August 1980 (Bd. IV Bl. 1003 d.A.) die Anklage der Staatsanwaltschaft Stuttgart vom 28. Dezember 1979 zur Hauptverhandlung in Frankfurt am Main zugelassen. Dieser Eröffnungsbeschluß ist jedoch unwirksam, weil die mit ihm zugelassene Anklage nicht an das Landgericht Frankfurt am Main, sondern an das Amtsgericht Stuttgart gerichtet war; damit entbehrt er der notwendigen Grundlage und ist gegenstandslos.

Die zum Amtsgericht Stuttgart erhobene Anklage hat für das bei dem Landgericht Frankfurt am Main fortgesetzte Verfahren keine Wirkung entfaltet; denn das mit der Anklageerhebung bei dem Amtsgericht Stuttgart anhängig gemachte Verfahren ist vom Landgericht Frankfurt am Main nicht wirksam übernommen worden. Zwar hatte die Kammer mit Beschluß vom 26. Juni 1980 (Bd. IV Bl. 737 d.A.) das vor dem Amtsgericht Stuttgart anhängige Verfahren "in Übereinstimmung mit dem Antsgericht Stuttgart, der dortigen und der hiesigen Staatsanwaltschaft und gemäß dem Antrag des Angeklagten" mit dem bei ihr anhängigen Verfahren zur gemeinsamen Verhandlung und Entscheidung verbunden. Dieser Beschluß war jedoch seiner-

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seits rechtsunwirksam, weil die Voraussetzungen für die Übernahme der Sache durch Vereinbarung der beteiligten Gerichte (§ 13 Abs. 2 StPO) nicht vorlagen (BGHSt 22,

232, 234). Abgesehen davon, daß vom Amtsgericht Stuttgart ein förmlicher Abgabebeschluß nicht gefaßt worden ist

(zu diesem Erfordernis vgl. Kleinknecht, StPO 35. Aufl.

§ 13 Rdn. 6; Paulus in KMR, StPO 7. Aufl. § 13 Ran. 14 £), war eine Übernahme der bei dem Amtsgericht Stuttgart anhängigen Sache durch das Landgericht Frankfurt am Main schon deshalb nicht möglich, weil § 13 StPO nur für das Verhältnis mehrerer Gerichte gleicher Ordnung gilt

(RGSt 45, 166, 167; BGHSt 22, 232; Kleinknecht aaO Rdn. 1; Paulus aaO Rdn. 2, 5). Eine - die sachliche Zuständigkeit verändernde - Verbindung hätte hier nur durch das gemeinschaftliche obere Gericht beschlossen werden können (§ 4 Abs. 2 Satz 2 StPO). Das ist jedoch nicht geschehen.

Da der Eröffnungsbeschluß der Kamner mangels einer zum Landgericht Frankfurt am Main erhobenen oder - als Folge wirksamer Übernahme - auch im dortigen Verfahren fortgeltenden Anklage unwirksam ist, besteht ein Verfahrenshindernis.

Die hiernach gebotene Verfahrenseinstellung führt zu einer Einschränkung des Schuldspruchs sowie zum Wegfall des Gesamtstrafen- sowie Maßregelausspruchs.

II.

Dagegen erweist sich die weitergehende Revision als unbegründet: der Schuldspruch in den anderen Fällen bleibt deshalb, soweit das Verfahren nicht gemäß § 154 Abs. 2 StPO eingestellt worden ist, mit den insoweit festgesetzten Einzelstrafen bestehen.

1. Verfahrensrügen

a) Die Rüge, das Gericht sei in der Person der beiden Schöffen nicht vorschriftsmäßig besetzt gewesen (§ 338 Nr. 1 StPO), greift nicht durch. Daß bei der Wahl der Schöffen in der Sitzung des Schöffenwahlausschusses vom 15. September 1976 mit Herrn Me jemand mitgewirkt hat, der erst danach zur Vertrauensperson gewählt worden ist, berührt die Wirksamkeit der Schöffenwahl nicht (BGH, Beschlüsse vom 20. Februar 1981 - 2 StR 672/80 - und 9. September 1981 - 2 StR 482/81 -). Die übrigen das Schöffenwahlverfahren betreffenden Rügen sind im Sinne des § 349 Abs. 2 StPO unbegründet.

b) Erfolglos bleibt auch die Rüge, das Urteil sei nicht aus sich selbst heraus verständlich, weil es in unzulässiger Form auf die Anklageschrift Bezug nehme; denn dies trifft nicht zu. An keiner Stelle ersetzt das Urteil die Wiedergabe tatrichterlicher Feststellungen durch eine inhaltliche Verweisung auf Teile der Anklageschrift. Die Kammer hat bei der Bezeichnung der Taten nur zusätzlich die entsprechenden Ziffern der Anklageschrift angeführt; desweiteren hält sich die Sachverhaltsdarstellung des Urteils auch dort an die Reihenfolge der Anklageschrift, wo dies zur Folge hat, daß sich die Schilderung von Verurteilungs- und Freispruchsfällen mehrfach abwechselt (UA S. 9, 11 bis 14, 15 bis 16). Dieser Aufbau des Urteils erschwert zwar die Übersicht, macht es indessen nicht unverständlich.

c) Vergeblich bemängelt die Revision auch die Ablehnung des Hilfsamtrags auf Vernehmung eines Buchsachverständigen, der unter Auswertung der - bei den Bibliotheken und Buchhandlungen vorhandenen - Buchungsunterlagen (Entleihlisten, EDV-Listen, Kassenbelege,

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Kassenstreifen usw.) bestätigen sollte, daß "weitgehend" alle aus den Bibliotheken stammenden, bei dem Angeklagten sichergestellten Bücher von Entleihern nicht zurückgegeben und die den Buchhandlungen fehlenden Bücher zum "überwiegende(n) Teil" verkauft worden seien.

Dieser Antrag ist in den Urteilsgründen zu Recht abgelehnt worden (UA S. 23). Die dafür gegebene Begründung trifft jedenfalls darin zu, daß es sich nicht um einen "Beweisamtrag im strengen Sinn" handelte, Vielmehr hatte es die Kammer hier mit einem Beweisermittlungsamtrag zu tun. Dies zeigt sich bereits an der Unbestimmtheit der Beweisbehauptung ("weitgehend", "der überwiegende Teil"), die es offen läßt, in welchen bestimmten Fällen Bibliotheksbücher von Entleihern nicht zurückgegeben und andere, bei den Buchhandlungen vermißte Bücher in Wirklichkeit verkauft worden sein sollen. Hinzu kommt, daß die von dem Sachverständigen auszuwertenden "Buchungsunterlagen" nur nach Arten aufgegliedert, aber nicht einzeln bezeichnet waren. Für die Kammer bestand keine Verpflichtung, die Verteidigung darauf hinzuweisen, daß der von ihr gestellte Hilfsamtrag kein Beweisamtrag sei; erst recht war sie nicht gehalten, den Antrag, der ausdrücklich als Hilfsamtrag, also für den Fall der Verurteilung gestellt war, vor der Urteilsverkündung durch Beschluß zu bescheiden. Schließlich gebot es auch nicht die gerichtliche Aufklärungspflicht, dem Antrage nachzugehen; die Kamner durfte sich mit den Aussagen der als Zeugen vernommenen Bibliotheks- und Geschäftsangestellten begnügen, zumal diese ihre Angaben - wie das Urteil betont - Jeweils auf Grund einer Durchsicht der ihnen verfügbaren Unterlagen gemacht hatten.

2. Sachrüge

Die auf die Sachrüge hin vorzunehmende Überprüfung des Urteils hat keinen den Angeklagten beschwerenden

Rechtsfehler ergeben.

Die tatrichterlichen Feststellungen sind, auch was Zeiten, Orte und Gegenstände der Taten betrifft, noch hinreichend bestimmt. Sie schließen Verwechslungen mit ähnlichen Taten ebenso aus wie Zweifel über den gegenständlichen Umfang der Verurteilung und des mit der Rechtskraft eintretenden Strafklageverbrauchs. Eine nähere zeitliche Eingrenzung war - wie sich aus dem Urteil ergibt - nach Lage der Dinge nicht möglich; sie war auch nicht nötig. Ebensowenig bedurfte es der Bezeichnung jedes einzelnen der gestohlenen oder gehehlten Bücher.

Die getroffenen Feststellungen tragen jeweils die Verurteilung wegen Diebstahls oder Hehlerei. Dies wird von der Revision zu Unrecht bezweifelt. Soweit sie in einzelnen Fällen strafrechtlich bedeutsame Feststellungen überhaupt vermißt, übersieht sie, daß die unter der Buchstabenbezeichnung zum Teil recht knapp beschriebenen Einzelfälle sämtlich von der einleitenden Feststellung umfaßt werden, der Angeklagte habe diese Sachen entweder selbst entwendet oder in Kenntnis ihrer Herkunft aus Diebstählen erworben (UA S. 15).

Fehl geht im übrigen auch der im Rahmen einer Ergänzung der Sachrüge erhobene Einwand, der Angeklagte hätte im Falle 10 (f) der Urteilsgründe (UA S. 16) nicht des Diebstahls von oder der Hehlerei an "120 Blättern" schuldig gesprochen werden dürfen, da sich die Anklage hierauf nicht erstrecke und auch kein Hinweis nach § 265 StPO erteilt worden sei. Aus dem Eingangssatz zu Fall 10 (UA S. 15), ergibt sich eindeutig, daß die Kammer dem Angeklagten nur die Entwendung oder den Erwerb von Büchern zur Last gelegt hat.

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Soweit der Angeklagte wegen Hehlerei verurteilt ist, hat die Kammer auch das Merkmal der Bereicherungsabsicht rechtsfehlerfrei festgestellt. Darauf, ob der Angeklagte - wie die Revision vorträgt - die aus strafbarer Vortat herrührenden Sachen möglicherweise "zu handelsüblichen Preisen erworben! hat, kommt es nicht an. Es reicht aus, daß er die Sachen an sich brachte, um damit einen Handel mit Büchern und Antiquitäten aufzubauen und sich dadurch eine laufende Einnahmequelle zu verschaffen (UA S. 5).

Rechtlich zutreffend ist die von der Kammer hieraus gezogene Schlußfolgerung, daß sich der Angeklagte damit zugleich (wahlweise) der gewerbsmäßigen Hehlerei schuldig gemacht hat. Dies muß jedoch auch im Urteilstenor zum Ausdruck kommen, da die gewerbsmäßige Hehlerei ein eigener, qualifizierter Straftatbestand ist (§ 260 StGB). Der Senat hat den Schuldspruch entsprechend berichtigt.

III.

Soweit die Sache im Umfang der Aufhebung zurückverwiesen worden ist, wird die nunmehr neu entscheidende Strafkammer auch über Jenen Teil der Kosten des Rechtsmittels zu befinden haben, der nicht von den Kostenentscheidungen erfaßt wird, die der Senat unter I. 1. des Urteilstenors sowie in dem zusammen mit dem

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Urteil verkündeten, auf teilweise Einstellung des Ver-

fahrens nach § 154 Abs. >? StPO lautenden Beschlusse getroffen hat.

Mösl Müller Meyer Theune Niemöller