Rechtsprechung / OLG Hamm / 2006

OLG Hamm Urteil vom 10.11.2006 – 11 UF 145/06

ECLI:DE:OLGHAM:2006:1110.11UF145.06.00

FamilienrechtNordrhein-WestfalenFamilienrecht Nordrhein-WestfalenFachanwälte für Familienrecht findenVolltext

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Tenor§

Auf die Berufung der Klägerin wird das am 17.05.2006 verkündete Urteil des Amtsgerichts – Familiengericht – Hamm teilweise abgeändert und wie folgt neu gefasst:

Der Beklagte wird in Abänderung des am 21.02.2005 vor dem Amtsgericht Hamm abgeschlossenen Vergleichs – Az. 31 F 253/04 AG Hamm – verurteilt, ab November 2005 wie folgt Unterhalt zu zahlen:

1. für die Zeit von November 2005 bis Juli 2006 an die Klägerin:

a) für die Klägerin selbst monatlich 552,96 €;

b) für K monatlich 257,- €;

c) für O monatlich 199,- €;

2. für August 2006 an die Stadt I:

a) für die Klägerin 552,96 €;

b) für K 257,- €;

c) für O 199,- €;

3. für September und Oktober 2006 an die Stadt I:

a) für die Klägerin monatlich 519,- €;

b) für K monatlich 257,- €;

c) für O monatlich 199,- €;

4. ab November 2006 an die Klägerin:

a) für die Klägerin selbst monatlich 519,- €;

b) für K monatlich 257,- €;

c) für O monatlich 199,- €;

Die weitergehende Klage wird abgewiesen.

Die weitergehende Berufung wird zurückgewiesen.

Die Kosten des Berufungsverfahrens haben der Beklagte zu 9/10 und die Klägerin zu 1/10 zu tragen

Die Kosten des Rechtstreits in erster Instanz werden der Klägerin zu 2/5 und dem Beklagten zu 3/5 auferlegt.

Das Urteil ist vorläufig vollstreckbar.

Tatbestand§

2Permalink zu Rn. 2recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_2

Die Parteien sind verheiratet, leben aber getrennt. Das Scheidungsverfahren läuft. Sie streiten um die Abänderung des im Vorverfahren 31 F 253/04 AG Hamm abgeschlossenen Vergleichs über die Zahlung von Kindes- und Trennungsunterhalt. Im Einzelnen liegt folgendes zu Grunde:

3Permalink zu Rn. 3recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_3

Die Parteien haben am 30.12.1998 geheiratet. Aus der Ehe sind zwei Kinder hervorgegangen: K, geboren am 07.11.1999, und O, geboren am 15.08.2003. Am 18.08.2004 ist der Beklagte aus dem im gemeinsamen Eigentum stehenden Einfamilienhaus ausgezogen. In dem sich anschließenden Unterhaltsstreit haben sich die Parteien dahin verständigt, dass der Beklagte weiterhin die Lasten des nunmehr allein von der Klägerin und den Kindern bewohnten Hauses tragen und deshalb nur geringe Unterhaltsbeträge zahlen solle: jeweils 161,- € für die beiden Kinder und 198,- € für die Klägerin. Grundlage des Vergleichs war folgende Berechnung des für Unterhaltszwecke verfügbaren Einkommens:

4Permalink zu Rn. 4recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_4

Nettoeinkommen des Beklagten in 2004 2.000,87 €

5Permalink zu Rn. 5recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_5

+ Steuererstattung 66,00 €

6Permalink zu Rn. 6recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_6

+ Realsplittingvorteil 83,48 €

7Permalink zu Rn. 7recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_7

./. berufsbedingte Fahrtkosten 105,60 €

8Permalink zu Rn. 8recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_8

verbleiben 2.044,75 €

9Permalink zu Rn. 9recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_9

./. Zinslasten des Hauses 627,08 €

10Permalink zu Rn. 10recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_10

./. Stadtkasse 17,48 €

11Permalink zu Rn. 11recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_11

./.Gebäudeversicherung 10,24 €

12Permalink zu Rn. 12recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_12

./. Grundsteuern 6,90 €

13Permalink zu Rn. 13recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_13

./. öffentliche Abgaben 23,33 €

14Permalink zu Rn. 14recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_14

verbleiben 1.359,82 €

15Permalink zu Rn. 15recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_15

./. notwendiger Selbstbehalt 840,00 €

16Permalink zu Rn. 16recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_16

für Unterhaltszwecke verfügbar 519,83 €

17Permalink zu Rn. 17recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_17

Bei der Verteilung des verfügbaren Einkommens ist auf Seiten der Klägerin der mit 400,- € bemessene Wohnwert des gemeinsamen Hauses als Einkommen berücksichtigt worden.

18Permalink zu Rn. 18recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_18

In der Folgezeit hat der Beklagte allerdings die Hauslasten nicht mehr bezahlt, so dass die Sparkasse als Gläubigerin der Hauskredite die Unterzeichnung eines Maklervertrages zum Zwecke des freihändigen Verkaufs verlangte, um eine Zwangsversteigerung zu vermeiden. Dem sind die Parteien nachgekommen, so dass das gemeinsame Haus nach dem Auszug der Klägerin am 12.11.2005 im Dezember 2005 verkauft werden konnte. Nach dem Verkauf betrug der Restsaldo der Verbindlichkeiten bei der Sparkasse rund 42.000,- €. Da eine Vereinbarung über die Art der Tilgung nicht zu Stande kam, ist der Kredit im April 2006 gekündigt worden. Die Darlehensrestforderung der Sparkasse belief sich auf 41.404,96 €. Im Hinblick auf diese Schuld hat die Klägerin ein Verbraucherinsolvenzverfahren beantragt, das am 24.05.2006 eröffnet worden ist.

19Permalink zu Rn. 19recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_19

Weil der Beklagte die Hauslasten ab Januar 2005 nicht mehr bedient hat, hat die Klägerin im vorliegenden Verfahren eine Erhöhung der titulierten Unterhaltsbeträge ab diesem Zeitpunkt verlangt. Sie hat geltend gemacht, es könne nicht sein, dass ihr Ehemann von der Nichtzahlung allein profitiere. Bis einschließlich Oktober 2005 hat sie den ihr weiter zufließenden Wohnvorteil berücksichtigt und wie folgt gerechnet:

20Permalink zu Rn. 20recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_20

Einkommen des Beklagten (ohne Realsplittingvorteil) 1.961,27 €

21Permalink zu Rn. 21recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_21

./. Unterhalt für 2 Kinder (2 * 192,- €) 384,00 €

22Permalink zu Rn. 22recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_22

verbleiben (richtig: 1.577,27 €) 1.563,27 €

23Permalink zu Rn. 23recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_23

davon 6/7 1.339,94 €

24Permalink zu Rn. 24recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_24

./. der Klägerin zufließender Wohnwert 400,00 €

25Permalink zu Rn. 25recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_25

Differenz 939,95 €

26Permalink zu Rn. 26recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_26

davon 3/7 402,83 €

27Permalink zu Rn. 27recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_27

Für die Zeit ab November 2005 hat sie im Hinblick auf das Aufrücken von K in die nächste Altersstufe und den Wegfall des Wohnwerts folgende Beträge verlangt:

28Permalink zu Rn. 28recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_28

anrechenbares Einkommen des Beklagten 1.961,27 €

29Permalink zu Rn. 29recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_29

./. Unterhalt für K 257,00 €

30Permalink zu Rn. 30recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_30

./. Unterhalt für O 199,00 €

31Permalink zu Rn. 31recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_31

verbleiben 1.505,27 €

32Permalink zu Rn. 32recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_32

davon 6/7 1.290,23 €

33Permalink zu Rn. 33recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_33

davon 3/7 552,96 €

34Permalink zu Rn. 34recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_34

Die Klägerin hat beantragt,

35Permalink zu Rn. 35recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_35

den Vergleich des Familiengerichts Hamm vom 21.02.2005 ab April 2005 dahin abzuändern, dass nunmehr wie folgt Unterhalt zu zahlen sei:

36Permalink zu Rn. 36recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_36

für die Zeit von April bis Oktober 2005: 37

an sie selbst monatlich 402,83 €;

an K monatlich 192,- €

an O monatlich 192,- €;

für die Zeit ab November 2005: 38

an sie selbst monatlich 552,96 €;

an K monatlich 257,- €

an O monatlich 199,- €;

39Permalink zu Rn. 39recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_39

Der Beklagte hat beantragt,

40Permalink zu Rn. 40recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_40

die Klage abzuweisen.

41Permalink zu Rn. 41recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_41

Er hat gemeint, die Nichtzahlung der eheprägenden Hauslasten sei kein Abänderungsgrund. Wenn er durch Nichtzahlung den Anstieg der Verschuldung in Kauf nehme, so sei das seine Entscheidung. Es gehe aber nicht an, den Unterhalt höher festzusetzen und ihm so jede Möglichkeit zu nehmen, die unstreitig bestehenden Schulden zu bedienen.

42Permalink zu Rn. 42recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_42

Darüber hinaus habe er weitere Schulden, die zu berücksichtigen seien:

43Permalink zu Rn. 43recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_43

Darlehensforderung der KfW-Bankengruppe im Rahmen des Aufstiegsfortbildungsförderungsgesetzes in Höhe von 1.481,51 €;

Schuldtitel der KfW-Bankengruppe über 1.449,85 €;

Forderungen von Rechtsanwalt H aus dem ersten Trennungsunterhaltsverfahren von 864,- € und 1.221,20 €;

Zahnarztrechnung Dr. H2 in Höhe von 231,20 €.

44Permalink zu Rn. 44recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_44

Das Amtsgericht hat die Abänderungsklage für die Zeit bis einschließlich Januar 2006 abgewiesen, weil bis dahin die bisherigen Hauslasten fortbestanden hätten und zu berücksichtigen seien, weil die Klägerin insoweit Freistellung von den Schulden verlangen könne. Eine Änderung habe sich erst ab Februar 2006 durch den Verkauf des Hauses und die daraus resultierende Verringerung des Hausdarlehens auf 42.000,- € ergeben. Ab diesem Zeitpunkt sei in Fortentwicklung der Vergleichsgrundlagen die für die Restschuld von 42.000,- € anfallende Zinslast von monatlich 350,- € abzusetzen. Daher habe der Beklagte ab Februar 2006 folgende Unterhaltsbeträge zu zahlen:

45Permalink zu Rn. 45recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_45

für K monatlich 195,- €;

für O monatlich 161,- €;

für die Klägerin monatlich 449,- €.

46Permalink zu Rn. 46recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_46

Wegen der Berechnung im Einzelnen wird auf das Urteil verwiesen.

47Permalink zu Rn. 47recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_47

Gegen dieses Urteil wendet sich die Klägerin mit der Berufung. Sie hat es zunächst in vollem Umfang angreifen wollen, ihre Anträge dann aber entsprechend der Teilbewilligung von Prozesskostenhilfe im Senatsbeschluss vom 16.08.2006 auf die Zeit ab November 2005 beschränkt.

48Permalink zu Rn. 48recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_48

Sie meint, das Amtsgericht habe den Vergleich zu Unrecht nur angepasst, statt wegen Wegfalls der Geschäftsgrundlage insgesamt neu zu rechnen. Dem Beklagten sei nämlich im Zusammenhang mit dem absehbaren Verkauf des Hauses zuzumuten gewesen, ein Verbraucherinsolvenzverfahren einzuleiten, um seine Leistungsfähigkeit zu erhöhen. Auf dieser Basis seien daher die Ansprüche ab November 2005 neu zu berechnen. Dann ergäben sich die bereits in erster Instanz geltend gemachten Ansprüche.

49Permalink zu Rn. 49recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_49

Die Klägerin beantragt,

50Permalink zu Rn. 50recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_50

den Beklagten abändernd zu verurteilen, ab November 2005 nachfolgende Unterhaltsbeträge zu zahlen, für die Zeit von November 2005 bis Juli 2006 an sie, für die Zeit von August bis Oktober 2006 an die Stadt I und ab November 2006 wieder an sie:

51Permalink zu Rn. 51recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_51

- für K monatlich 257,- €;

52Permalink zu Rn. 52recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_52

- für O monatlich 199,- €;

53Permalink zu Rn. 53recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_53

- für sie selbst monatlich 552,96 €.

54Permalink zu Rn. 54recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_54

Der Beklagte beantragt,

55Permalink zu Rn. 55recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_55

die Berufung zurückzuweisen.

56Permalink zu Rn. 56recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_56

Er verteidigt das angefochtene Urteil. Er meint, die Hauslasten seien gemäß der zutreffenden Auffassung des Amtsgerichts weiter zu berücksichtigen, auch wenn er sie mangels Leistungsfähigkeit zunächst nicht bedient habe, denn die Schulden bestünden fort. Für die Zeit ab September 2006 habe er die Tilgung der Schulden mit einer Rate von monatlich 350,- € wieder aufgenommen, nachdem ihm gelungen sei, durch einen Kredit der Volksbank Hamm in Höhe von netto 40.300,- € alle in der Ehe entstandenen Schulden abzulösen.

57Permalink zu Rn. 57recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_57

Darüber hinaus sei zu berücksichtigen, dass die Klägerin zumindest seit Juli 2006 wieder einer Arbeitstätigkeit nachgehe und monatlich im Durchschnitt 750,- € verdiene. Diese Einkünfte seien zu berücksichtigen, so dass sich ihr Anspruch verringere.

Entscheidungsgründe§

59Permalink zu Rn. 59recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_59

Die Berufung ist zulässig und hat überwiegend Erfolg.

61Permalink zu Rn. 61recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_61

Dass ab November 2005 die aus § 323 ZPO folgenden Voraussetzungen einer Abänderung des Vergleichs vom 21.02.2005 vorliegen, kann nicht zweifelhaft sein, weil der Klägerin ab ihrem Auszug aus dem gemeinsamen Haus der beim Vergleich mit 400,- € bemessene Wohnvorteil nicht mehr zur Verfügung gestanden hat. Außerdem ist die Berücksichtigungsfähigkeit der Schulden neu zu bewerten, nachdem sich die dem Vergleich zu Grunde liegende Erwartung zerschlagen hat, dass den Parteien gemeinsam gehörende Haus könne für die Familie erhalten werden.

63Permalink zu Rn. 63recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_63

Materiell richtet sich die Abänderung eines Vergleichs bei Wegfall der Geschäftsgrundlage nach § 313 BGB. Dabei sind vier Zeitabschnitte zu unterscheiden.

64Permalink zu Rn. 64recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_64

2.1 Zeitraum von November bis Dezember 2005:

65Permalink zu Rn. 65recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_65

Das Amtsgericht hat einen Abänderungsanspruch verneint, weil die Nichtzahlung der fortbestehenden Zinslasten kein Abänderungsgrund sei und der Wegfall des Wohnvorteils jedenfalls per Saldo nicht zu einem höheren Zahlungsanspruch führen könne, denn das für Unterhaltszwecke verfügbare Einkommen sei unverändert. Dem ist nicht zu folgen. Zwar hält der Senat die Auffassung für richtig, dass die Nichtzahlung von bei der Unterhaltsberechnung berücksichtigten Schulden grundsätzlich keine Abänderung rechtfertigt, hier haben sich die Umstände aber ab November 2005 so grundlegend geändert, dass die Unterhaltsansprüche wegen Wegfalls der Geschäftsgrundlage neu zu berechnen sind.

66Permalink zu Rn. 66recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_66

2.1.1 Berechnung des Einkommens des Beklagten:

68Permalink zu Rn. 68recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_68

Der Beklagte hat im Jahr 2005 gemäß der korrigierten Lohnabrechnung für Dezember (2. Korrektur) durchschnittlich folgendes Nettoeinkommen erzielt:

69Permalink zu Rn. 69recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_69

Gesamtbrutto 45.579,32 €

70Permalink zu Rn. 70recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_70

./. Lohnsteuern (Steuerklasse 1/ 1 KFB) 8.761,00 €

71Permalink zu Rn. 71recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_71

./. Kirchensteuern 608,04 €

72Permalink zu Rn. 72recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_72

./. SoliZ 371,58 €

73Permalink zu Rn. 73recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_73

./. RV-Beitrag 4.078,32 €

74Permalink zu Rn. 74recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_74

./. KV-Beitrag 3.039,18 €

75Permalink zu Rn. 75recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_75

./. AV-Beitrag 1.359,43 €

76Permalink zu Rn. 76recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_76

./. PV-Beitrag 355,55 €

77Permalink zu Rn. 77recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_77

Nettoverdienst 27.006,22 €

78Permalink zu Rn. 78recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_78

davon 1/12 2.250,52 €

79Permalink zu Rn. 79recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_79

./. vwL (59,3 % des Arbeitgeberanteils von 39,88 €) 23,88 €

80Permalink zu Rn. 80recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_80

verbleiben 2.226,64 €

82Permalink zu Rn. 82recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_82

Die tatsächliche Steuererstattung im Jahr 2005 hat nach dem Steuerbescheid vom 22.12.2005 506,98 € betragen, das sind pro Monat 42,25 €.

84Permalink zu Rn. 84recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_84

Abzuziehen sind die berufsbedingten Fahrtkosten, die im Vergleich in Höhe von 105,60 € anerkannt worden sind.

86Permalink zu Rn. 86recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_86

Die entscheidende Frage ist, ob und in welchem Umfang bei der Berechnung des für Unterhaltszwecke verfügbaren Einkommens Schulden zu berücksichtigen sind.

88Permalink zu Rn. 88recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_88

Mit dem wegen der Verkaufsforderung der Sparkasse notwendigen Auszug der Klägerin aus dem gemeinsamen Haus im November 2005 ist das Bestreben der Parteien, die Immobilie als Wohnung der Restfamilie zu erhalten, endgültig gescheitert. Da der Beklagte im Senatstermin zudem selber eingeräumt hat, er habe nach dem Vergleichsabschluss festgestellt, weder die Hauslasten noch die sonstigen, beim Vergleich nicht berücksichtigten Forderungen ausreichend bedienen zu können, war er nach der Rechtsprechung des BGH grundsätzlich zur Einleitung der Verbraucherinsolvenz verpflichtet, um den Vorrang der Unterhaltsforderungen vor sonstigen Verbindlichkeiten zu sichern (BGH FamRZ 2005, S. 608 ff.).

89Permalink zu Rn. 89recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_89

Versäumt der Unterhaltspflichtige die zumutbare Durchführung der Privatinsolvenz, ist er fiktiv so zu behandeln, als wäre das Verfahren eröffnet. Weil dann gemäß § 89 Abs. 1 und 2 InsO keine Individualvollstreckung mehr möglich ist, kommt ab dem möglichen Eröffnungszeitpunkt der Abzug von Zahlungen auf Kredite und sonstige Schulden nicht mehr in Betracht. Dann steht zwar nicht das gesamte, aber immerhin das gemäß § 850 c ZPO pfändungsfreie Einkommen für den Unterhalt zur Verfügung, das bei Unterhaltspflichten gegenüber drei Personen und einem Nettoeinkommen von 2.226,64 € bei 2.061,64 € liegt.

91Permalink zu Rn. 91recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_91

Hier hat der Beklagte im Senatstermin aber glaubhaft vorgetragen und in den entscheidenden Punkten auch belegt, dass ihm gelungen ist, die nach dem Verkauf des gemeinsamen Hauses verbliebenen und alle weiteren aus der Ehe stammenden Schulden mit einem neuen, langfristig angelegten und in vertretbaren Raten abzutragenden Kredit der Volksbank I abzulösen (Nettokredit 40.300,- €; vorgesehene Laufzeit: 174 Monate; Ratenhöhe monatlich 350,- €). Deshalb liegen besondere Umstände im Sinne der vorgenannten Entscheidung des BGH vor, welche die Durchführung der Privatinsolvenz als überflüssig und damit unzumutbar erscheinen lassen. Deshalb scheidet aus, den Beklagten so zu behandeln, als wäre die Privatinsolvenz im November 2005 eröffnet worden.

92Permalink zu Rn. 92recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_92

Also kann er grundsätzlich die bis Umschuldung im August 2006 geleisteten Zahlungen abziehen, hat aber trotz Auflage in der Terminsverfügung nicht belegt, solche Zahlungen überhaupt erbracht zu haben. Daher ist auch nichts abzusetzen.

94Permalink zu Rn. 94recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_94

Also ergibt sich als anrechenbares Einkommen:

95Permalink zu Rn. 95recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_95

durchschnittliches Nettoeinkommen 2.226,64 €

96Permalink zu Rn. 96recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_96

anteilige Steuererstattung 42,25 €

97Permalink zu Rn. 97recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_97

zusammen 2.268,89 €

98Permalink zu Rn. 98recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_98

./. Fahrtkosten 105,60 €

99Permalink zu Rn. 99recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_99

verbleiben 2.163,29 €

100Permalink zu Rn. 100recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_100

2.1.2 Berechnung des Kindesunterhalts:

101Permalink zu Rn. 101recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_101

Mit diesem Einkommen fällt der Beklagte in Einkommensgruppe 6 der Düsseldorfer Tabelle, so dass der Tabellenunterhalt für K 334,- € (seit November 2005 sechs Jahre alt) und für O (seit August 2006 drei Jahre alt) 276,- € beträgt. Zu zahlen sind unter Berücksichtigung der Anrechnungsvorschriften für das Kindergeld wie beantragt 257,- € bzw. 199,- €.

102Permalink zu Rn. 102recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_102

2.1.3 Berechnung des Ehegattenunterhalts:

103Permalink zu Rn. 103recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_103

Der Beklagte hat zwar behauptet, die Klägerin habe auch nach der Trennung durch die Erteilung von Schwimmkursen monatlich 500,- € verdient, die Klägerin hat das aber substantiiert bestritten. Beweis für seine Darstellung hat der Beklagte nicht angetreten, so dass Einkünfte der Klägerin auch nicht zu berücksichtigen sind. Also ergibt sich folgender Anspruch auf Trennungsunterhalt:

104Permalink zu Rn. 104recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_104

Einkommen des Beklagten 2.163,29 €

105Permalink zu Rn. 105recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_105

./. Tabellenunterhalt K 334,00 €

106Permalink zu Rn. 106recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_106

./. Tabellenunterhalt O 276,00 €

107Permalink zu Rn. 107recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_107

verbleiben 1.553,29 €

109Permalink zu Rn. 109recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_109

Da die Klägerin nur die Zahlung von 552,96 € verlangt, ist der Anspruch in voller Höhe begründet.

110Permalink zu Rn. 110recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_110

2.1.4 Leistungsfähigkeit:

111Permalink zu Rn. 111recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_111

Für Unterhaltszwecke stehen unter Berücksichtigung des Selbstbehalts von 890,- € 1.273,29 € zur Verfügung, während insgesamt 257,- € + 199,- € + 552,96 € = 1.008,96 € gezahlt werden sollen. Die Leistungsfähigkeit ist daher nicht berührt.

113Permalink zu Rn. 113recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_113

Dass die bis zur mündlichen Verhandlung vor dem Senat fällig gewordenen Ansprüche an die Stadt I zu zahlen seien, wie im PKH-Beschluss vorausgesetzt, trifft für die Zeit bis einschließlich Juli 2006 nicht zu, weil bisher keine Überleitung der Ansprüche erfolgt ist, so dass die Klägerin weiterhin die Ansprüche auch insoweit geltend machen kann, als sie Sozialleistungen erhalten hat.

114Permalink zu Rn. 114recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_114

2.2 Ansprüche für die Zeit von Januar bis Juli 2006:

116Permalink zu Rn. 116recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_116

Da der Beklagte nicht geltend macht, dass sich seine Einkünfte im Jahr 2006 verringert hätten, ist weiterhin mit einem durchschnittlichen Einkommen von 2.226,64 € zu rechnen. Er hat jedoch ein höhere Steuererstattung von insgesamt 3.599,13 € erhalten, das sind monatsanteilig 299,92 €. Sein Einkommen erhöht sich daher auf monatlich 2.526,56 €.

118Permalink zu Rn. 118recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_118

Zahlungen auf ehebedingte Schulden sind auch für diesen Zeitraum bis einschließlich August 2006 nicht nachgewiesen, so dass sich eine neue Berechnung der Ansprüche erübrigt. Die unter den Abschnitten 2.1.2 und 2.1.3 ermittelten Beträge von 257,- € für K, 199,- € für O und 552,96 € für die Klägerin können wie bisher (und erst recht) gezahlt werden.

119Permalink zu Rn. 119recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_119

2.3 Ansprüche für August 2006

121Permalink zu Rn. 121recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_121

Auf Grund der ab dem 01.08.2006 gültigen Änderung von § 33 Abs. 1 SGB II gehen Unterhaltsansprüche des Hilfeempfängers in Höhe der Sozialleistungen wieder auf den Träger der Grundsicherung über. Zwar haben ab September 2006 offenbar nur noch die Kinder Sozialgeld in geringer Höhe erhalten, so dass die Unterhaltsansprüche nicht oder nur teilweise übergegangen sind, gleichwohl wird der Beklagte nicht benachteiligt, wenn die Klägerin für die Zeit von August bis Oktober 2006 die Zahlung aller Unterhaltsforderungen an die Stadt I verlangt.

123Permalink zu Rn. 123recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_123

Da die Klägerin ab dem 01.08.2006 gemäß der Bescheinigung der AWO vom 13.07.06 monatliche Nettoeinkünfte von 681,28 € bezieht, ist der Ehegattenunterhalt ab diesem Zeitpunkt neu zu berechnen.

125Permalink zu Rn. 125recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_125

Die Klägerin hat zunächst geltend gemacht, es fielen berufsbedingte Betreuungskosten an: für K in der Ganztagsbetreuung monatlich 45,- € + 26,- € Essensgeld und für O in der Kindertagesstätte monatlich 55,- €. Da die Kosten nach den Erörterungen im Senatstermin aber voraussichtlich aus Mitteln des Jugendamtes aufgebracht werden, belasten sie die Klägerin voraussichtlich nicht und können daher zur Zeit nicht berücksichtigt werden.

127Permalink zu Rn. 127recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_127

Da die Klägerin zwei Kinder im Alter von 6 und 3 Jahren betreut, brauchte sie gar nicht zu arbeiten. Ihr Verdienst ist daher in vollem Umfang überobligatorisch. Das schließt die Berücksichtigung der Einkünfte bei der Anspruchsberechnung zwar nicht aus, doch ist ihr im Hinblick auf die überobligatorische Tätigkeit ein Teil des Einkommens anrechnungsfrei zu belassen. Diesen Betreuungsbonus bemisst der Senat je nach den Umständen des Einzelfalls mit bis zu 200,- €.

128Permalink zu Rn. 128recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_128

Auch wenn die noch kleinen Kinder während der Arbeitszeiten der Klägerin in öffentlichen Einrichtungen gut betreut sind, brauchen sie nach der Rückkehr der Mutter deren umso intensivere Zuwendung. Daneben muss sie die Hausarbeit erledigen, so dass angemessen erscheint, für beide Kinder den Betreuungsbonus mit jeweils 200,- € anzusetzen.

130Permalink zu Rn. 130recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_130

Also ist das Einkommen der Klägerin wie folgt in eine Differenzberechnung einzustellen:

131Permalink zu Rn. 131recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_131

Nettoeinkommen 681,28 €

132Permalink zu Rn. 132recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_132

./. Betreuungskosten O 200,00 €

133Permalink zu Rn. 133recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_133

./. Betreuungsbonus O 200,00 €

134Permalink zu Rn. 134recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_134

verbleiben 281,28 €

136Permalink zu Rn. 136recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_136

Dann ergibt sich folgende neue Bedarfsberechnung für den Trennungsunterhalt:

137Permalink zu Rn. 137recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_137

durchschnittliches Nettoeinkommen 2.226,64 €

138Permalink zu Rn. 138recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_138

anteilige Steuererstattung 299,92 €

139Permalink zu Rn. 139recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_139

zusammen 2.526,56 €

140Permalink zu Rn. 140recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_140

./. Fahrtkosten 105,60 €

141Permalink zu Rn. 141recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_141

verbleiben 2.420,96 €

142Permalink zu Rn. 142recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_142

./. Tabellenunterhalt K 317,00 €

143Permalink zu Rn. 143recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_143

./. Tabellenunterhalt O 262,00 €

144Permalink zu Rn. 144recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_144

verbleiben 1.841,96 €

145Permalink zu Rn. 145recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_145

./. anrechenbares Einkommen der Klägerin 281,28 €

146Permalink zu Rn. 146recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_146

Differenz 1.560,68 €

148Permalink zu Rn. 148recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_148

Es bleibt also weiterhin bei dem beantragten Trennungsunterhalt von 552,96 €

149Permalink zu Rn. 149recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_149

2.4 Ansprüche ab September 2006:

150Permalink zu Rn. 150recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_150

Es ist neu zu rechnen, weil der Beklagte ab diesem Zeitpunkt nach einer umfassenden Umschuldung monatlich 350,- € zur Schuldentilgung aufbringt. Dieser Betrag ist in vollem Umfang abzusetzen, ohne dass es darauf ankommt, in welcher Höhe der Beklagte mit dem bei der Volksbank aufgenommenen Kredit von 40.300,- € in der Zeit des Zusammenlebens mit der Familie entstandene und inwieweit nach der Trennung verursachte Schulden abgelöst hat. Zwar können den Unterhaltsberechtigten grundsätzlich nur ehebedingte und nach der Trennung unvermeidlich gewordene Ausgaben entgegengehalten werden, diente die Kreditaufnahme aber wie hier der Abwendung einer Privatinsolvenz, die unterschiedslos alle Schulden erfasst hätte, kann der Umschuldungskredit jedenfalls dann in voller Höhe berücksichtigt werden, wenn die Berechtigten dadurch nicht schlechter als im Falle der Privatinsolvenz stehen.

151Permalink zu Rn. 151recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_151

Das ist hier der Fall. Nach Abzug der Kreditrate von 350,- € sinkt das anrechenbare Einkommen des Beklagten von 2.420,96 € auf 2.070,96 € und liegt damit noch erheblich über dem Betrag von 2.061,64 € ./. 105,60 € Fahrtkosten, der den Berechtigten im Falle der Privatinsolvenz nach den Ausführungen unter Abschnitt 2.1.1 d) aa) allein als Zugriffsmasse zur Verfügung gestanden hätte (die in 2005 erfolgte hohe Steuererstattung wäre hingegen zur Befriedigung der übrigen Insolvenzgläubiger zu verwenden gewesen).

152Permalink zu Rn. 152recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_152

Während die Ansprüche der Kinder trotz verringerten Einkommens unverändert bleiben, ergibt sich ab September 2006 folgender verringerter Anspruch auf Trennungsunterhalt:

153Permalink zu Rn. 153recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_153

durchschnittliches Nettoeinkommen 2.226,64 €

154Permalink zu Rn. 154recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_154

anteilige Steuererstattung 299,92 €

155Permalink zu Rn. 155recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_155

zusammen 2.526,56 €

156Permalink zu Rn. 156recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_156

./. Raten Umschuldungskredit 350,00 €

157Permalink zu Rn. 157recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_157

./. Fahrtkosten 105,60 €

158Permalink zu Rn. 158recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_158

verbleiben 2.070,96 €

159Permalink zu Rn. 159recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_159

./. Tabellenunterhalt K 317,00 €

160Permalink zu Rn. 160recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_160

./. Tabellenunterhalt O 262,00 €

161Permalink zu Rn. 161recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_161

verbleiben 1.491,96 €

162Permalink zu Rn. 162recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_162

./. anrechenbares Einkommen der Klägerin 281,28 €

163Permalink zu Rn. 163recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_163

Differenz 1.210,68 €

166Permalink zu Rn. 166recht.nulegal.eu/rechtsprechung/olg-hamm/2006-11-10/11-uf-145-06#rd_166

Die Kostenentscheidung folgt aus den §§ 92, 97 ZPO, die Entscheidung über die vorläufige Vollstreckbarkeit aus § 708 Ziffer 10 ZPO.