Rechtsprechung / KG / 2013

KG Urteil vom 09.12.2013 – 20 U 107/12

ECLI:DE:KG:2013:1209.20U107.12.0A

ZivilrechtBerlinVolltext

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Tenor§

Auf die Berufung der Beklagten wird das am 21.2.12 verkündete Urteil des Landgerichts Berlin - 36 O 392/07 - geändert:

Die Klage wird abgewiesen.

Die Kosten des Rechtsstreits werden der Klägerin auferlegt.

Die Klägerin darf die Vollstreckung durch Sicherheitsleistung in Höhe des vollstreckbaren Betrages zuzüglich 10 % abwenden, wenn nicht die Beklagten vor der Vollstreckung Sicherheit in gleicher Höhe leisten.

Die Revision wird nicht zugelassen.

Gründe§

I.

A.

1Permalink zu Rn. 1recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_1

Die Klägerin, bei der 1993 und 2004 eine sectio durchgeführt wurde, leidet und litt unter Unterbauchschmerzen. Laparaskopische Eingriffe erfolgten 1993 und 1999, bei dem letzten Eingriff wurde auch eine Adhäsiolyse (operatives Lösen von Verwachsungen) durchgeführt.

2Permalink zu Rn. 2recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_2

Am 13.5.06 wurde in der Einrichtung der Beklagten zu 1. wegen immer noch (bzw. wieder) bestehender Unterbauchschmerzen durch den Beklagten zu 2. wiederum eine diagnostische Laparoskopie mit Verwachsungslösung vorgenommen.

3Permalink zu Rn. 3recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_3

Hierbei wurde - das ist es jetzt in der Berufungsinstanz von den Beklagten unstreitig gestellt worden, Seite 7 unten der Berufungsschrift, Bl. 212 Bd. II d.A. - der Nervus cutaneus femoris lateralis des rechten Oberschenkels beschädigt.

4Permalink zu Rn. 4recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_4

Dieses hat zu - inzwischen ebenfalls unstreitigen - verschiedenen Beschwerden der Klägerin geführt.

5Permalink zu Rn. 5recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_5

Die Klägerin hat erstinstanzlich geltend gemacht

Schmerzensgeld (30.000,00 EUR)

Feststellung der Schadensersatzverpflichtung für materielle und immaterielle Schäden

vorgerichtliche Rechtsanwaltskosten in Höhe von 2.707,25 EUR

9Permalink zu Rn. 9recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_9

Erstinstanzlich haben die Parteien u.a. über folgende Fragen gestritten:

10Permalink zu Rn. 10recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_10

- War Eingriff am 13.5.06 indiziert?

11Permalink zu Rn. 11recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_11

- Zuwarten als Behandlungsalternative, über die aufzuklären war?

12Permalink zu Rn. 12recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_12

- Lag überhaupt eine Nervverletzung vor?

13Permalink zu Rn. 13recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_13

- Ist diese durch die Operation verursacht worden?

14Permalink zu Rn. 14recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_14

- Wenn ja, liegt darin ein Behandlungsfehler?

15Permalink zu Rn. 15recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_15

- Wurde über das Risiko einer Nervverletzung aufgeklärt?

16Permalink zu Rn. 16recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_16

- Wurde ausreichend über ein Misserfolgsrisiko aufgeklärt?

17Permalink zu Rn. 17recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_17

- Hätte sich die Klägerin bei Aufklärung gleichwohl dem Eingriff unterzogen?

18Permalink zu Rn. 18recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_18

- Folgen und Beeinträchtigungen der Nervverletzung

19Permalink zu Rn. 19recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_19

Wegen der weiteren Einzelheiten des Parteivorbringens erster Instanz und der dort gestellten Anträge wird auf den Tatbestand des Urteils des Landgerichts sowie ergänzend auf den vorgetragenen Inhalt der gewechselten Schriftsätze nebst Anlagen Bezug genommen.

B.

20Permalink zu Rn. 20recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_20

Das Landgericht hat nach umfangreicher Beweisaufnahme durch

21Permalink zu Rn. 21recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_21

- Einholung eines chirurgischen Sachverständigengutachtens von Prof. T... vom 31.10.08, eines Ergänzungsgutachtens sowie durch zweimalige mündliche Erläuterung durch den Sachverständigen, vgl. Sitzungsprotokoll vom 10.3.09, Bl. 139 Bd. I d.A., Sitzungsprotokoll vom 1.6.11, Bl. 58 Bd. II d.A.;

22Permalink zu Rn. 22recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_22

- Einholung eines neurologischen Sachverständigengutachtens von Dr. M... vom 27.9.10 und mündliche Erläuterung durch den Sachverständigen, vgl. Sitzungsprotokoll vom 1.6.11, Bl. 60 Bd. II d.A.;

23Permalink zu Rn. 23recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_23

- Beiziehung der Akten des Landesamtes für Soziales und Versorgung und der Deutschen Rentenversicherung, Bl. 66 Bd. II d.A.;

24Permalink zu Rn. 24recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_24

- zweimalige Anhörung des Beklagten zu 2. zur Aufklärung, vgl. Sitzungsprotokoll vom 27.5.09, Bl. 185 Bd. I d.A., Sitzungsprotokoll vom 1.6.11, Bl. 64 Bd. II d.A.

25Permalink zu Rn. 25recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_25

überwiegend nach dem Klageantrag erkannt (30.000,00 EUR Schmerzensgeld, Feststellung der Schadensersatzverpflichtung hinsichtlich der materiellen Schäden, 2.170,56 EUR vorgerichtliche Anwaltskosten) und die Klage nur hinsichtlich des Feststellungsantrages für immaterielle Schäden und eines Teils der Anwaltskosten abgewiesen.

26Permalink zu Rn. 26recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_26

In der Verletzung des Nervus cutaneus femoris lateralis sei zwar kein Behandlungsfehler zu sehen und die Klägerin sei auch ausreichend über das Risiko einer Nervverletzung aufgeklärt worden.

27Permalink zu Rn. 27recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_27

Ein Aufklärungsfehler liege aber in der unzureichenden Aufklärung über die Erfolgsaussichten bzw. über das Misserfolgsrisiko der laparoskopischen Adhäsiolyse. Von einer hypothetischen Einwilligung der Klägerin sei nicht auszugehen.

28Permalink zu Rn. 28recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_28

Es sei erwiesen, dass sie hierdurch folgende Folgeschäden erlitten habe, vgl. Seite 14 des Urteils

29Permalink zu Rn. 29recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_29

Grundschmerz im rechten Bein

Schmerzzunahme bei Belastung, Sport etc.

Fahruntüchtigkeit bei Einnahme von Schmerzmitteln

30Permalink zu Rn. 30recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_30

Nicht erwiesen seien die behaupteten Folgen:

31Permalink zu Rn. 31recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_31

Arbeitsunfähigkeit

Daran gehindert, Hausarbeiten zu erledigen

keine sportlichen Betätigungen wie joggen, reiten möglich

Zwang zur dauerhaften Einnahme der Schmerzmittel

Verschlechterung der Unterbauchbeschwerden

32Permalink zu Rn. 32recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_32

Wegen der Einzelheiten der Begründung wird auf die Entscheidungsgründe des Urteils des Landgerichts Bezug genommen.

C.

33Permalink zu Rn. 33recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_33

Gegen das Urteil des Landgerichts haben die Beklagten Berufung im Umfang ihrer Beschwer eingelegt.

34Permalink zu Rn. 34recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_34

Die Beklagten tragen vor:

1.

35Permalink zu Rn. 35recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_35

Nicht mehr der Berufung angegriffen werde - neben den für die Beklagten günstigen Feststellungen des Landgerichts - die Feststellung, dass es zu einem Primärschaden in Form einer Läsion des Nervus cutaneus femoris lateralis gekommen sei, der die auf Seite 14 des Urteils aufgeführten Sekundärschäden verursacht habe.

2.

36Permalink zu Rn. 36recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_36

Das Landgericht habe aber zu Unrecht einen Aufklärungsfehler wegen angeblich unzureichender Erläuterung des Misserfolgsrisikos angenommen.

37Permalink zu Rn. 37recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_37

Die vom Sachverständigen Prof. T... zugrunde gelegte Studie von van Wal, nach welcher bis zu 57 % aller Patientinnen auch nach der Adhäsiolyse unverändert an Beschwerden leiden, hätte nicht herangezogen werden dürfen, denn sie sei im Zeitpunkt des Eingriffs noch nicht veröffentlich gewesen. Die bis dahin veröffentlichten Studien und auch der Sachverständige Prof. T... selbst gingen von einer wesentlich niedrigeren Misserfolgsquote aus.

38Permalink zu Rn. 38recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_38

Die Nennung einer genauen Quote der Misserfolge sei im Rahmen einer Aufklärung auch nicht erforderlich, es reiche, die Auswirkungen des Eingriffs „im Großen und Ganzen“ zu beschreiben, insbesondere auch in Anbetracht der Krankengeschichte und der beruflich bedingten medizinischen Kenntnisse der Klägerin.

39Permalink zu Rn. 39recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_39

Durch die Angabe im Aufklärungsgespräch, dass nur in 60 % aller Fälle Ursache der Beschwerden eine Endometriose bzw. Verwachsung sei, habe der Beklagte zu 2. der Klägerin bereits die geringe Erfolgswahrscheinlichkeit des Eingriffs ausreichend offen gelegt.

40Permalink zu Rn. 40recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_40

Der Beklagte zu 2. habe mir der Klägerin unstreitig auch über die - von ihr abgelehnte - Möglichkeit der Entfernung der Gebärmutter gesprochen; auch hieraus habe sich ihr erschließen müssen, dass die Heilungschancen durch eine Adhäsiolyse eingeschränkt seien.

3.

41Permalink zu Rn. 41recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_41

Lege man die Rechtsauffassung des Landgerichts zugrunde, wonach ein Aufklärungsfehler wegen unzureichender Erläuterung des Misserfolgsrisikos vorliege, fehle es aber an einem Ursachenzusammenhang, denn mit der Läsion des Nervus cutaneus femoris lateralis habe sich nur ein Risiko verwirklicht, über welches aufgeklärt worden sei.

42Permalink zu Rn. 42recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_42

Die Beklagten beantragen,

43Permalink zu Rn. 43recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_43

unter Abänderung des angefochtenen Urteils die Klage abzuweisen.

44Permalink zu Rn. 44recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_44

Die Klägerin beantragt,

45Permalink zu Rn. 45recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_45

die Berufung zurückzuweisen.

46Permalink zu Rn. 46recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_46

Die Klägerin trägt vor:

47Permalink zu Rn. 47recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_47

Das Landgericht sei in seiner gut begründeten Entscheidung zu Recht davon ausgegangen, dass der Beklagte zu 2. über das Misserfolgsrisiko hätte aufklären müssen.

48Permalink zu Rn. 48recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_48

Die Kammer habe zu Recht auch deutlich gemacht, dass Eingriffe in Form einer Adhäsiolyse bei Frauen fast immer nur relativ indiziert seien.

49Permalink zu Rn. 49recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_49

Zu diesem Punkt habe der Sachverständige Prof. T... zu Recht auch nur gesagt, dass die Indikation zur Operation vertretbar gewesen sei. Daher habe auch eine entsprechend umfassende Aufklärung vor allem über das hohe Misserfolgsrisiko erfolgen müssen.

50Permalink zu Rn. 50recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_50

Eine solche Aufklärung habe aber nun einmal nicht stattgefunden, wie auch der Beklagte zu 2. in seiner 2. persönlichen Anhörung am 1.6.11 unmissverständlich dargestellt habe. Der Patient müsse aber, um genau abwägen zu können, nicht nur über die Risiken aufgeklärt werden, sondern auch wissen, mit welcher prozentualen Wahrscheinlichkeit ein Erfolg zu erwarten ist, wie auch der Senat in seiner Entscheidung vom 15.12.03 - 20 U 105/02 - ausgeführt habe.

51Permalink zu Rn. 51recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_51

Wegen der übrigen Einzelheiten des Sach- und Streitstandes in der Berufungsinstanz wird auf den vorgetragenen Inhalt der zwischen den Parteien gewechselten Schriftsätze und auf den Inhalt der von ihnen im Original oder in Kopie vorgelegten Urkunden, insbesondere auf die Krankenunterlagen Bezug genommen.

II.

A.

52Permalink zu Rn. 52recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_52

Die Berufung der Beklagten hat Erfolg.

53Permalink zu Rn. 53recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_53

Die Klägerin hat gegen die Beklagten weder deliktische Ansprüche noch Ansprüche aus Heilbehandlungsvertrag, so dass die Klage insgesamt abzuweisen ist.

54Permalink zu Rn. 54recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_54

Ein Aufklärungsfehler wegen nicht genügender Aufklärung über die Misserfolgsrate bei Eingriffen der streitgegenständlichen Art (laparoskopische Adhäsiolyse) liegt nicht vor (1.)

55Permalink zu Rn. 55recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_55

Außerdem scheitert eine Haftung am fehlenden Ursachenzusammenhang (1.)

56Permalink zu Rn. 56recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_56

1. Aufklärungsfehler

57Permalink zu Rn. 57recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_57

a. ine ordnungsgemäße Aufklärung vor einem ärztlichen Eingriff beinhaltet - wie das Landgericht richtig festgestellt hat - die Aufklärung „im Großen und Ganzen“ über

58Permalink zu Rn. 58recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_58

- den Verlauf des Eingriffs

- die Erfolgsaussichten

- die Risiken

- und die Behandlungsalternativen

59Permalink zu Rn. 59recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_59

(vgl. z.B. BGH NJW 2006, 2108).

60Permalink zu Rn. 60recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_60

b. Aufklärung über das Risiko der Nervschädigung

61Permalink zu Rn. 61recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_61

Insoweit ist eine ausreichende Aufklärung durch den Beklagten zu 2. erfolgt.

62Permalink zu Rn. 62recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_62

Auf die zutreffenden Ausführungen auf Seite 10 des Urteils des Landgerichts wird Bezug genommen.

63Permalink zu Rn. 63recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_63

Danach ergibt sich die Aufklärung über diesen Punkt aus dem Inhalt des Aufklärungsbogens und den Angaben des Beklagten zu 2. über den Verlauf des Aufklärungsgesprächs im Rahmen seiner Anhörungen (Einzelheiten auf Seite 10 des Urteils).

64Permalink zu Rn. 64recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_64

Weitere Details waren im Hinblick auf die Seltenheit der Schädigung des hier konkret betroffenen Nervs nicht erforderlich.

65Permalink zu Rn. 65recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_65

Die Klägerin hat zwar bei ihrer Anhörung am 10.3.09 (Bl. 136 Bd. I d.A.) u.a. angegeben, dass der Beklagte zu 2. nichts „über die Auswirkungen der Laparoskopie auf meinen Körper oder meine Gesundheit“ gesagt habe, „das Wort Risiko ist im Rahmen des Gesprächs nicht gefallen“.

66Permalink zu Rn. 66recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_66

Den Angaben der Klägerin liegt aber ersichtlich ein nur selektives Erinnerungsvermögen bezüglich des Aufklärungsgesprächs zugrunde. Auch in der Berufungsinstanz beruft sich die Klägerin nicht darauf, dass ihre Aussage der Annahme einer ausreichenden Risikoaufklärung über die Möglichkeit einer Nervverletzung entgegenstünde.

67Permalink zu Rn. 67recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_67

c. Aufklärung über die Misserfolgsquote

68Permalink zu Rn. 68recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_68

Entgegen der Auffassung des Landgerichts ist insoweit eine ausreichende Aufklärung durch den Beklagten zu 2. erfolgt.

aa.

69Permalink zu Rn. 69recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_69

Überwiegend wird die Auffassung vertreten, dass über das Risiko eines Misserfolgs des beabsichtigten Eingriffs nicht unter Angabe konkreter Prozentzahlen oder Mitteilung evtl. Statistiken aufgeklärt werden muss; es reiche auch, wenn dem Patienten mitgeteilt werde, dass die Operation trotz aller ärztlichen Kunst dazu führen könne, dass sich die Beschwerden nicht verbessern, sondern sogar verschlimmern (OLG Naumburg, Urteil vom 12.11.2009 - 1 U 59/09 -; OLG Koblenz, Beschluss vom 24.8.11 - 5 U 370/11; BGH NJW 1992, 2351).

bb.

70Permalink zu Rn. 70recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_70

Zumindest in manchen Fällen dürfte es allerdings angezeigt sein, dem Patienten genauer mitzuteilen, mit welcher prozentualen Wahrscheinlichkeit der Eingriff zu einem Erfolg führen könnte.

71Permalink zu Rn. 71recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_71

In der von der Klägerin vorgelegten Entscheidung des Senats vom 15.12.03 - 20 U 105/02 - (Bl. 13 Bd. II d.A) wird zu Recht darauf hingewiesen, dass der Patient für eine selbstbestimmte Entscheidung für oder gegen eine Operation „grundsätzlich zweier Informationsebenen bedurfte, welche ihr die Beklagte wenigstens den Grundzügen nach zu vermitteln hatte“ (Seite 4 unten, 5 oben), nämlich die Aufklärung über die Risiken der Operation und zum anderen die Frage, welche Heilungschancen der Patient überhaupt haben konnte, wenn er sich einer solchen Operation unterzog.

72Permalink zu Rn. 72recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_72

In dem von dem Senat damals zu entscheidenden Fall ging um einen Epileptiker, der sich einer Operation unterzogen hatte, die zu einer halbseitigen Lähmung (Risikowahrscheinlichkeit 1 %) sowie einer Gesichtsfeldeinschränkung (Risikowahrscheinlichkeit 20 %) führte, worüber auch aufgeklärt wurde. Allerdings wurde der dortige Patient nicht über die Heilungschancen aufgeklärt; diese waren nicht sehr hoch: Nur in 65 % der Operationen war eine Anfallsfreiheit zu erwarten.

73Permalink zu Rn. 73recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_73

Insbesondere in Anbetracht der relativ niedrigen Heilungschancen einerseits und der vergleichsweise beträchtlichen und gravierenden Risiken andererseits hat der Senat es in diesem Fall für erforderlich gehalten, dass der Patient konkret (d.h. unter Angabe zumindest der größenordnungsmäßigen Heilungswahrscheinlichkeit) informiert wird.

cc.

74Permalink zu Rn. 74recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_74

Die dem vorliegend zu entscheidenden Fall der Klägerin zuteil gewordenen Informationen über die Heilungsaussichten sind aber in diesem Sinne ausreichend.

(1)

75Permalink zu Rn. 75recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_75

Der Umfang und die Genauigkeit der geschuldeten Aufklärung über die Erfolgsaussichten eines Eingriffs hängen u.a. davon ab, ob eine absolute Indikation oder - wie hier - „nur“ eine relative Indikation für den Eingriff vorliegt; ferner kommt es auf die Relation zwischen den Risiken den Eingriffs und der Größenordnung der Heilungschance an.

76Permalink zu Rn. 76recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_76

In der Entscheidung des Senats vom 15.3.03 war dieses Verhältnis ein äußerst Ungünstiges: Der Eingriff war im hohen Maße risikobehaftet (jeder 5. Patient erleidet Gesichtsfeldeinschränkungen bzw. eine Halbseitenlähmung in 1 % der Fälle), wohingegen die Heilungschancen nur 65 % betrugen.

77Permalink zu Rn. 77recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_77

Daher ist gerechtfertigt, in diesen Fällen eine möglichst konkrete Aufklärung über die Erfolgsquote/Misserfolgsquote zu fordern, da die vom Patienten zu treffende Abwägung der Risiken und Chancen besonders schwierig ist und eine Entscheidung für oder gegen den Eingriff daher dementsprechend präziser Information bedarf.

78Permalink zu Rn. 78recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_78

Somit würde eine ordnungsgemäße Aufklärung über die Heilungschancen in so einem Fall auch - sofern vorhanden - eine Prozentangabe über den Anteil der erfolgreichen und nicht erfolgreichen Eingriff beinhalten.

(2)

79Permalink zu Rn. 79recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_79

Im vorliegenden Fall war das Verhältnis zwischen den Risiken den Eingriffs und der Größenordnung der Heilungschance um einiges günstiger als in dem der Entscheidung des Senats vom 15.3.03 zu entscheidenden Fall, allerdings sind die Heilungschancen gleichwohl als nicht besonders günstig einzustufen:

80Permalink zu Rn. 80recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_80

Der Eingriff war nur relativ indiziert, d.h. trotz des Leidensdrucks der Klägerin nicht zwingend erforderlich.

81Permalink zu Rn. 81recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_81

Nach den Zahlen von „van der Wal“ beträgt die Beschwerdefreiheit nach der Operation zwischen 87 % und 37 %, wobei in bis zu 57 % keine dauerhafte Besserung erzielt werden kann.

82Permalink zu Rn. 82recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_82

Das Hauptrisiko besteht in einer Verletzung des Darms (5 bis 25 %), ferner besteht das Risiko einer Nervverletzung, wo das Risiko der hier vorliegenden Nervverletzung sehr selten ist (0,1 %).

83Permalink zu Rn. 83recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_83

Daher ist auch hier nicht nur eine allgemeine Aufklärung des Inhalts (vgl. OLG Naumburg a.a.O.) geschuldet, dass „trotz aller ärztlichen Kunst“ ein Misserfolg eintreten kann, sondern dem Patienten muss vor Augen geführt werden, dass ein Erfolg des Eingriffs (Beschwerdefreiheit, spürbares Nachlassen der Beschwerden) hier keinesfalls sicher ist, er also mit einem Misserfolg rechnen muss.

(3)

84Permalink zu Rn. 84recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_84

Die Informationen, die der Beklagte zu 2. der Klägerin diesbezüglich erteilte, waren aber ausreichend, um ihr zu vermitteln, dass eine Beschwerdefreiheit durch den Eingriff nicht nur nicht gesichert war, sondern sogar ein erhebliches Risiko bestand, dass die Beschwerden auch danach noch vorhanden sind bzw. sich sogar verschlimmern.

85Permalink zu Rn. 85recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_85

Eine Mitteilung von Prozentzahlen (seien es die von van der Wal, seien es die von Onders und Mittendorf) war aber nicht geschuldet:

(a)

86Permalink zu Rn. 86recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_86

Der Beklagte zu 2. hat bei seiner Anhörung am 20.5.09 (Bl. 184 Bd. I f. d.A.) angegeben, dass er der Klägerin mitgeteilt habe, dass es drei mögliche Ursachen für ihre Beschwerden gebe:

87Permalink zu Rn. 87recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_87

Infolge des zweiten Kaiserschnitts aufgetretene neue Verwachsungen (zu 30 %), eine mögliche Endometriose infolge vorangegangener Operationen (zu 30 %) oder aber unklare und derzeit noch unbekannte andere Ursachen (40 %).

88Permalink zu Rn. 88recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_88

Ziel der Laparoskopie sei es gewesen, eine etwa vorliegende Verwachsung zu lösen oder eine eventuelle Endometriose (eine häufige, gutartige, aber oft schmerzhafte chronische Erkrankung von Frauen, bei der Gebärmutterschleimhaut außerhalb der Gebärmutterhöhle, oft im Bauch- und Beckenraum - vorkommt), zu entfernen.

89Permalink zu Rn. 89recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_89

Bereits aus diesen Angaben musste die Klägerin folgern, dass mit einer 40 %igen Wahrscheinlichkeit der streitgegenständliche Eingriff zu keinem Erfolg führen würde, denn wenn die Beschwerden weder durch Verwachsungen noch durch Endometriose verursacht wurden, würde der Eingriff die Beschwerden nicht beseitigen, vielmehr wäre dann ein weiterer bzw. anderer Eingriff notwendig, vgl. Seite 4 unten des Sitzungsprotokolls, Bl. 187 Bd. I d.A..

(b)

90Permalink zu Rn. 90recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_90

Der Beklagte zu 2. hat mit der Klägerin ferner erörtert (Bl. 185 Bd. I d.A.), dass eine Entfernung der Gebärmutter als Therapieoption in Frage käme, wenn sich bei dem streitgegenständlichen Eingriff herausstellt, dass weder eine Verwachsung noch eine Endometriose vorliegt.

91Permalink zu Rn. 91recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_91

Auch hieraus konnte die Klägerin entnehmen, dass es noch völlig offen war, ob ihre Beschwerden durch den geplanten laparoskopischen Eingriff beseitigt werden können, und zwar schon dann nicht, wenn ihre Beschwerden nicht auf Verwachsungen oder auf eine Endometriose zurückzuführen waren.

(c)

92Permalink zu Rn. 92recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_92

Der Beklagte zu 2. hat bei dem Aufklärungsgespräch die Klägerin ferner darauf hingewiesen, dass „im Anschluss an den Eingriff eine Spülung/Flüssigkeit in die Bauchdecke eingebracht wird, um zu verhindern, dass sogleich nach der Operation erneute Verwachsungen auftreten“ (Bl. 186 Bd. I d.A. unten, Sitzungsprotokoll vom 1.6.11, Bl. 64 Bd. II d.A.) und ihr ferner mitgeteilt, „dass bei ihr das Risiko für erneute Verwachsungen auf Grund der stattgehabten Voroperationen erhöht sei“, Bl. 64 Bd. II d.A.

93Permalink zu Rn. 93recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_93

Auch hieraus konnte die Klägerin, die ja bereits zwei laparoskopische Eingriffe wegen des Verdachts auf Verwachsungen hinter sich hatte, ersehen, dass selbst die Beseitigung von etwaigen Verwachsungen nicht zwingend zu einer dauerhaften Beschwerdefreiheit führen muss.

(d)

94Permalink zu Rn. 94recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_94

Im vorliegenden Fall ist es unschädlich, dass der Beklagte zu 2. allerdings eine konkrete und bezifferte Misserfolgsquote nicht genannt hat.

95Permalink zu Rn. 95recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_95

Zum einen ergab sich für die Klägerin aus den unter (a) gemachten Gründen, dass eine rd. 40 % ige Wahrscheinlichkeit dafür bestand, dass die Beschwerden durch den streitgegenständlichen Eingriff nicht behoben werden konnten.

96Permalink zu Rn. 96recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_96

Zum anderen musste der Beklagte zu 2. auch deswegen keine Zahlen nennen, weil es sich jedenfalls nicht um gesicherte Erkenntnisse handelte.

97Permalink zu Rn. 97recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_97

Wie der Sachverständige Prof. T... am 1.6.11 ausgeführt hat (Bl. 58 Bd. II d.A.) gibt es keine kontrollierten Studien, somit keine „ernsthafte Stimme der Wissenschaft.“

98Permalink zu Rn. 98recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_98

Die in der Literatur hierzu enthaltenen Äußerungen basieren auf klinischen Erfahrungen. Bei den Zahlen die der Autor van der Wal im Jahre 2006 genannt hat, handelt es sich lediglich um eine systematische Übersichtsarbeit (Einzelheiten auf Seite 31 der Berufungsbegründung, Bl. 236 Bd. I d.A.), ebenfalls basierend auf klinischen Erfahrungen.

99Permalink zu Rn. 99recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_99

Die Bandbreite der dort angegebenen Besserungsquote - zwischen 38 % und 87 % -, also eine Misserfolgsquote zwischen 62 % und 13 %, ist in der Tat als ausgesprochen „breit“ zu bezeichnen. Auch die Angabe „bis zu 57 % keine dauerhafte Besserung“ ist nur bedingt aussagekräftig.

100Permalink zu Rn. 100recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_100

Hinzu kommt, dass der Sachverständige Prof. T... in seinem Ergänzungsgutachten noch geäußert hat, dass es in ca. 32 % der Fälle zu einer Beschwerdeverbesserung kommt, obwohl kein pathologischer Befund bei der Bauchspiegelung gefunden wurde, was auf einen messbaren Placeboeffekt des Eingriffs schließen lässt, über den - aus der Sicht der Klägerin streng genommen auch aufgeklärt werden hätte müssen.

101Permalink zu Rn. 101recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_101

In dem etwas älteren Zahlenmaterial von Onders und Mittendorf aus dem Jahre 2003 - auch hierbei handelt es sich nicht um eine kontrollierte Studie und „ernsthafte Stimme der Wissenschaft“ - ist von einer Erfolgsrate nach Verwachsungslösungen von anfänglich 100 % die Rede, die sich nach 6 Monaten Beobachtungszeit auf 71 % reduziere.

102Permalink zu Rn. 102recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_102

Insgesamt ist daher festzuhalten, dass es (anders als in dem der Entscheidung des Senats vom 15.3.03 zugrunde liegenden Fall mit einer gesicherten Misserfolgsquote von 35 %) hier kein eindeutiges Zahlenmaterial gibt, welches wissenschaftlichen Ansprüchen genügt. Auch die Bandbreite der Zahlen ist so groß, dass sie für eine Entscheidungsfindung des Patienten nicht hilfreich, sondern eher verwirrend ist.

104Permalink zu Rn. 104recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_104

Unabhängig von dem oben Gesagten und somit auch dann, wenn man die Auffassung vertritt, dass eine Grundaufklärung über die Heilungschance/Misserfolgsquote des Eingriffs zwar vorliegt, aber nicht ausreichend ist, würde eine Haftung der Beklagten am fehlenden Ursachenzusammenhang scheitern.

1.

105Permalink zu Rn. 105recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_105

Hier hat sich nur das Risiko der Nervbeschädigung verwirklicht, über welches - jetzt unstreitig - auch aufgeklärt worden ist.

106Permalink zu Rn. 106recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_106

Die von der Klägerin behauptete Verschlimmerung ihrer Bauchbeschwerden hat sie nicht beweisen können (Seite 14 des Urteils des Landgerichts).

107Permalink zu Rn. 107recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_107

Soweit die Klägerin nach dem Eingriff weiterhin unter Bauchbeschwerden leidet, handelt es sich um ein Risiko, über welches sie auch aufgeklärt wurde, denn ihr wurde gesagt - vgl. oben - dass durch den Eingriff nur Verwachsungen gelöst oder eine Endometiose beseitigt werden können, ihren Bauchbeschwerden aber mit rd. 40 %iger Wahrscheinlichkeit eine andere Ursache zugrunde liegen, die Bauchbeschwerden durch diesen Eingriff dann also keinesfalls beseitigt werden können.

2.

108Permalink zu Rn. 108recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_108

Hat sich aber nur das Risiko verwirklicht, über das aufgeklärt worden ist, so entfällt eine Haftung auch dann, wenn der Patient über andere aufklärungspflichtige Risiken, die sich aber nicht verwirklicht haben, nicht aufgeklärt worden ist.

109Permalink zu Rn. 109recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_109

Hat also der Patient bei seiner Einwilligung das später eingetretene Risiko in Kauf genommen, so kann bei einer wertenden Betrachtungsweise nach dem Schutzzweck der Aufklärungspflicht aus der Verwirklichung dieses Risikos keine Haftung hergeleitet werden, Steffen/Pauge, 12. Auflage, Arzthaftungsrecht, Rdnr. 533 unter Hinweis auf die neuere Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, z.B. und zuerst Urteil des BGH vom 15.2.2000, VI ZR 48/99 Rdnr. 20 bei Juris = NJW 2000, 1784; Urteil des BGH vom 30.1.01, VI ZR 353/99 Rdnr. 8 bei Juris).

B.

110Permalink zu Rn. 110recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_110

Die Revision war nach § 543 Abs. 1 Nr. 1 und Abs. 2 ZPO nicht zuzulassen, da die Sache weder grundsätzliche Bedeutung hat noch eine Entscheidung des Revisionsgerichts zur Rechtsfortbildung oder zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung erforderlich ist, da die entscheidungserheblichen Fragen bereits höchstrichterlich entschieden worden sind.

111Permalink zu Rn. 111recht.nulegal.eu/rechtsprechung/kg/2013-12-09/20-u-107-12#rd_111

Die Nebenentscheidungen beruhen auf §§ 91, 708 Nr. 10, 711 ZPO.